Решение № 5 от 10.02.2023, Окръжен съд - Габрово

РЕШЕНИЕ

№5 гр. Габрово, 10.02.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ГАБРОВО в закрито заседание на десети февруари през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Полина Пенкова като разгледа докладваното от Полина Пенкова Търговско дело № 20234200900002 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (ЗТРРЮЛНЦ) вр. глава XXI от ГПК.

Образувано е по жалба на „Минерали Индустриали България" ООД, подадена чрез адв.Ц. К. срещу отказ № 20221222152725-2/04.01.2023г. на ДЛР при АВ по Заявление вх. № 20221222152725 / 22.12.2022г.

Жалбоподателят оспорва постановения отказ като незаконосъобразен. Счита, че дадените от ДЛР указания и постановения отказ на основание чл.22, ал.5 ЗТРРЮЛНЦ, са постановени при неправилно тълкуване и прилагане на разпоредбите на чл. 63, ал. 1 и 4 от ЗМИП, вр. § 2, ал. 1, т. 1 и т. 5 от ДР на ЗМИП и че ДЛР е излязло извън правомощията си по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ. Прави се позоваване на разпоредби от ЗТРРЮЛНЦ, ЗМИП, ППЗМИП и Наредба №1 от 14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до РЮЛНЦ , както и на Директива 2015/849 на Европейския парламент и на Съвета от 20.05.2015 г. за предотвратяване използването на финансовата система за целите на изпирането на пари и финансирането на тероризма, за изменение на Регламент (ЕС) № 648/2012 на Европейския парламент и на Съвета и за отмяна на Директива 2005/60/ЕО на Европейския парламент и на Съвета и на Директива 2006/70/ЕО на Комисията. Излагат се доводи, че е представена декларация от 04.07.2022г. за лица със значителен контрол в Минерали Индустриали ООД, Италия и че е налице индикацията за притежаване по смисъла на §2 от ДР на ЗМИП.

Претендира се да бъде отменен обжалваният отказ и да бъдат дадени указания да се извърши исканото вписване.

В подадения писмен отговор Агенция по вписванията е оспорила жалбата като неоснователна.

1

Жалбата е процесуално допустма, като подадена от надлежна страна , срещу подлежащ на обжалване акт и при липсата на данни да е просрочена, предвид датата на постановяване на отказа и вх.номер на жалбата, посочен в писмото на АВ, с което е изпратена в ОС-Габрово. Разгледана по същество, е неоснователна.

Предмет на обжалване е отказ на ДЛР при АВ,с който е отказано вписване на заявление Б7 за обявяване на информация по чл. 63, ал. 1 и ал. 4 от ЗМИП по партидата на „Минерали Индустриали България „ООД.

От данните по делото се установява, че с подаденото до АВ заявление Б7 вх.

№20221222152725/22.12.2022г. е поискано вписване по партидата на „Минерали Индустриали България" ООД, ЕИК ***, на обстоятелства по чл.63, ал.1 и 4 от Закона за мерките срещу изпиране на пари. В поле 550 – „действителни собственици“, от заявителя са декларирани данни за три физически лица : Д. Б., С. Б. и Л. Р. Попълнение са данни и в полета 537 и 538 за юридически лица, чрез които пряко и непряко се упражнява контрол. В полез 550а е посочено лице за контакт. Към заявлението са представени доказателства за правосубектността на дружествата , които осъществяват контрол , нотариално заверена декларация по чл.63,ал.4 ЗМИП от В. К. - управител на „Минерали Индустриали България“ООД , декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства, декларация от Д. Б. като президент на Минерали Индустриали ООД, нотариално заверена декларация-съгласие от посоченото лице за контакт.

От ДЛР са дадени на заявителя указания №20221222152725/29.12.2022г. да представи в срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ декларация, в която да е посочен размерът на правата на действителните собственици, съгласно § 2 от ПЗР на ЗМИП.

Поради неизпълнение в указания срок на дадените на заявителя указания за представяне на декларация, в която да е посочен размерът на правата на действителните собственици, съгласно § 2 от ПЗР на ЗМИП , и на основание чл.24,ал.1 във вр. с чл.21,т.4 и т.5 от ЗТРРЮЛНЦ , ДЛР е постановило обжалвания отказ № 20221222152725-2/04.01.2023г.

Обхватът на проверката ,която следва да се извърши от ДЛР е посочен в чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ. Съгласно тази разпоредба проверката, която следва да извърши длъжностното лице по регистърното производството е формална и има за цел да провери и удостовери, чрез извършване на съответното вписване, че заявеното за целта обстоятелство е надлежно удостоверено според изисквания на закона.

В случая с подадено заявление образец Б7 е поискано вписване на обстоятелства по чл.63, ал.1 и ал.4 от ЗМИП.

Със ЗМИП е транспонирана Директива (ЕС) 2015/849 на Европейския парламент и на Съвета от 20 май 2015 г. за предотвратяване използването на финансовата система за целите на изпирането на пари и финансирането на тероризма / §3 от ДР на ЗМИП/, с която са предвидени различни мерки, една от които е установеното в чл. 30, 2 параграф 1 задължение на държавите членки да гарантират, че учредените на тяхна територия корпоративни и други правни образувания са длъжни да получават и да разполагат с подходяща, точна и актуална информация относно своите действителни собственици, включително подробни данни относно притежаваните права, както и че посочената в този параграф информацията , се съхранява в централен регистър във всяка държава членка - чл.30, параграф 3 .

Изискването на чл.30, параграф 1 от Директивата е възпроизведено в чл.61,ал.1 ЗМИП. Нормата на чл. 61, ал. 1 от ЗМИП предвижда задължение за всички учредени на територията на Република България юридически лица и други правни образувания да получават, да разполагат и да предоставят в определените по закон случаи подходяща, точна и актуална информация относно физическите лица, които са техни действителни собственици, включително с подробни данни относно притежаваните от тях права.

Съгласно чл. 63, ал. 1 от ЗМИП, информацията и данните по чл. 61, ал. 1 се вписват по партидите на учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания в търговския регистър, в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и в регистър БУЛСТАТ.

Дадената легална дифиниция в §2 от ДР на ЗМИП на понятието „действителен собственик“ е , че това е физическо лице или физически лица, което/които в крайна сметка притежават или контролират юридическо лице или друго правно образувание, и/или физическо лице или физически лица, от чието име и/или за чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност. Към така установените общи за всички субекти изисквания, законът въвежда и допълнителни критерии, съобразно конкретната правноорганизационна форма на юридическото лице. При корпоративните юридически лица – в тази хипотеза за действителен собственик за целите на закона се приема лицето, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар. Посочената индикация в §2,ал.1,т.1 от ДР на ЗМИП за установяване наличието на пряко и непряко притежание , е ориентир за наличието на подлежащи на деклариране обстоятелства по ЗМИП , което не изключва във всеки отделен случай, че следва да се декларира действителното фактическо положение за обстоятелствата по чл.61,ал.1 ЗМИП при вписване в съответния регистър.

Съгласно чл. 63, ал. 4 от ЗМИП вписването се извършва чрез пренасяне на данните от декларация, чието конкретно съдържание е установено в Правилника за прилагане на ЗМИП. Предвиденият задължителен образец в приложение №3 към чл.38 от ППЗМИП съответства на легалната дефиниция на понятието „действителен собственик“ в § 2 на ДР на ЗМИП, с посочване в т.І,1 на отделните хипотези, от които следва да бъде отбелязана от декларатора конкретната, от която се извежда това качество, както и посочване на пълните идентификационни данни на физическото лице - действителен собственик. Част от декларацията е и обособено поле „описание на притежаваните права“.

3

Посочените в чл.63,ал.4 ЗМИП данни ,които следва да бъдат вписани съответния регистър съгласно декларацията, са : в

1. идентификационните данни за действителните собственици – физически лица, включително: а) имената; б) гражданството; в) единният граждански номер за лицата по чл. 3, ал. 2 от Закона за гражданската регистрация; г) датата на раждане за лицата, различни от тези по буква "в"; д) държавата на пребиваване, ако е различна от Република България или от държавата по буква "б";

2. данните за юридическите лица или други правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол;

3. данните за физическите лица за контакти.

От разпоредбата на чл.63,ал.4,т.1 ЗМИП не следва ,че от идентификационните данни за действителните собственици - физически лица, са изключени тези по чл.61,ал.1 от закона относно данните за притежаваните от тях права. В т.1 на чл.63,ал.4 е посочено „включително“ изброените данни в б“а“- б“д“ ,като съотнесено към чл.63,ал.1 и чл.61,ал.1 ЗМИП може да се класифицират в две категории обстоятелствата, подлежащи на вписване като идентификационни данни за действителните собственици – физически лица : едната, съдържаща данни за самоличността на действителния собственик - името, гражданството, датата на раждане и др., а втората ,съдържаща данните от икономическо естество характера и обема на притежаваните права / предвид и произнасянето в решение на ЕС от 22 ноември 2022 година по съединени дела C 37/20 и C 601/20, WM (C 37/20), Sovim SA (C 601/20) срещу Luxembourg Business Registers относно чл.30 от Директива №2015/849./ В образеца на заявление Б7 ,с което следва да бъдат заявени подлежащите на вписване обстоятелства по чл.63,ал.1 и ал.4 от ЗМИП, на основание чл.50а от Наредба 1 от 14.02.2007г., също има изрично обособено за попълване „Данни за притежавани права“ към поле 550 , като в т.4 от указанията за попълване група „Действителни собственицифизически лица“ „ е посочено ,че относно данни за притежаваните права, се описват притежаваните от действителните собственици права.

От данните по делото и тези, от служебно извършената справка в търговския регистър по партидата на „Минерали Индустриали България“ООД , се установява ,че подаденото заявление Б7 с вх.№ 20221222152725 / 22.12.2022г. е във формата по утвърдения образец по Наредбата. В него, в поле 550 “Действителни собственици” са вписани имената , дата на раждане , гражданство и адрес на три физически лица , като за “данни за притежаваните права” , за всяко едно от тях е вписано „ има правото да упражнява или упражнява значително влияние или контрол над Минерали Индустриали ООД Италия“.

4

Това е отразено и в приложената към заявлението декларация по чл.63, ал.4 ЗМИП. В нея за всяко от трите физически лица , от посочените възможности е отбелязано: „лице, което пряко или косвено притежава достатъчно процента от акциите ,дяловете или правата на глас, включително посредством държане на акции на приносител, съгласно §2,ал.1,т.1 от ДР на ЗМИП“, а като „описание на притежаваните права “- има правото да упражнява или упражнява значително влияние или контрол над Минерали Индустриали ООД ,Италия.

Съдът намира,че информацията, посочена в заявлението и в приложената към него нотариално заверена декларация по чл.63,ал.4 ЗМИП относно действителните собственици ,не отговаря на изискванията на закона - чл. 61, ал. 1 и чл.63,ал.1 ЗМИП, съгласно които юридическите лица, учредени на територията на Република България са длъжни да предоставят подходяща, точна и актуална информация относно физическите лица, които са техни действителни собственици, включително с подробни данни относно притежаваните от тях права, които обстоятелства следва да бъдат заявени за вписване . В конкретния случай това изискване не е спазено, тъй като в заявлението Б7 и приложената към него декларация по чл.63,ал.4 ЗМИП е вписано само ,че всяко от посочените три физически лица като действителен собственик , има правото да упражнява или упражнява значително влияние или контрол над Минерали Индустриали ООД, Италия / едно от дружествата, вписано в заявлението в поле 537/. Посочената по този начин информация не е точна и подробна, като липсват конкретни и пълни данни за връзката между лицата ,посочени като действителни собственици и дружеството-заявител, включително опосреден чрез юридически лица контрол ,участващи във веригата на собственост, доколкото такива юридически лица са посочени в поле 537 и 538. Такава информация следва да бъде декларирана с оглед заявената в нотариално заверената декларация по чл.63,ал.4 ЗМИП като осъществена хипотеза на закона , определяща всяко от посочените три физически лица като действителен собственик - като лице, което пряко или косвено притежаване достатъчно процента от акциите , дяловете или правата на глас, включително посредством държане на акции на приносител, съгласно §2,ал.1,т.1 от ДР от ЗМИП. В случая липсва пълно и конкретно описание на връзката между различните юридически лица по веригата на собственост / при отразените данни в поле 537 и поле 538/, довела до посочените физически лица като действителни собственици и притежаваните от тях права като действителни собственици, което е част от индивидуализиращите данни / тези от икономическо естество/ ,които следва да бъдат заявени за вписване и подлежат на вписване на основание чл.63,ал.4 във вр. с ал.1 във вр. с чл.61,ал.1 ЗМИП и утвърдените образци от декларацията по чл.63,ал.4 - описание на притежаваните права и заявление Б7 – данни за притежавани права.