Решение № 491 от 07.02.2025, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 491 гр. София, 07.02.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 99 СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и девети януари през две хиляди двадесет и пета година в следния състав:

Председател: ПЕТРОСЛАВ В. КЪНЕВ при участието на секретаря СТАНИСЛАВА ИЛ. ЧЕРВЕНЯКОВА като разгледа докладваното от ПЕТРОСЛАВ В. КЪНЕВ Административно наказателно дело № 20241110216551 по описа за 2024 година и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на „****“ АД, ЕИК ****, срещу Наказателно постановление № Р-10-187 от 19.09.2024 г., издадено от заместник-председател на Комисията за финансов надзор (КФН), ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, с което за нарушение на чл. 72, ал. 2 от Закона за мерките срещу изпирането на пари (ЗМИП), на дружеството-жалбоподател е наложено административно наказание – „имуществена санкция“ в размер на 5000 лева, на основание чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗМИП.

С жалбата се иска отмяна на атакуваното НП, тъй като били допуснати съществени нарушения на материалния и процесуалния закон. Сочи се, че АУАН бил съставен след срока по чл. 34, ал. 2 от ЗАНН - шестмесечен срок от датата на откриване на нарушителя, тъй като това била датата 19.08.2023 г., когато е постъпила детайлна информация и отчет по чл. 26 от Регламент (ЕС) № 600/2014 г. на ЕП и Съвета от 15.05.2014 г. в системата МИФИР до КФН за операциите, които били предмет на установено нарушение с този акт, а АУАН бил съставен на 27.03.2024 г.

При издаване на НП, наказващият орган, с оглед на правомощията си по чл. 54, ал. 1, т.

1 от ЗАНН не бил прекратил административнонаказателното производство, въпреки че описаното деяние в акта не съставлявало административно нарушение, с оглед на 1 обстоятелството, че необходимо условие за реализиране на състава на това нарушение било да са възникнали съмнения за изпиране на пари по ЗМИП, в съответствие с приетите от инвестиционния посредник Вътрешни правила. При евентуалност, ако съдът не приеме тези аргументи за отмяна на НП, то се иска случаят да бъде квалифициран като маловажен по смисъла на чл. 28 от ЗАНН, тъй като липсвали вреди и вредни последици, а деянието било с по-ниска степен на обществена опасност.

В съдебно заседание процесуалният представител на дружеството-жалбоподател поддържа изцяло жалбата и иска отмяна на атакуваното НП на посочените в нея основания. Заявява, че не било възникнало съмнение за изпиране на пари, за което следвало да бъде докладвано на ДАНС, понеже се касаело за дългогодишни клиенти на дружеството, а сделките били извършени по пазарни цени на една от най-големите фондови борси. Нямало и забрана да се извършват така наречените „къси продажби“ на ценни книжа, които продавачът все още не е закупил. Представя писмени бележки и претендира разноски по делото.

Процесуалният представител на АНО оспорва жалбата и моли за потвърждаване на наказателното постановление като правилно и законосъобразно. Твърди, че в хода на административнонаказателното производство не били допуснати съществени нарушения на материалния и процесуалния закон и случаят не бил маловажен. Счита, че нарушението било доказано по категоричен начин и не бил нарушен преклузивният шестмесечен срок за съставянето на акта. Представя писмени бележки и претендира юрисконсултско възнаграждение. Прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение, поискано от другата страна.

Жалбата изхожда от легитимирано лице, подадена е в законоустановения срок, срещу подлежащ на обжалване акт, съдържа необходимите реквизити и производството е редовно образувано пред РС-София. Предвид на това съдът намира жалбата за процесуално допустима.

Софийският районен съд, след съвкупен и поотделен анализ на всички събрани по делото доказателства и като съобрази закона, намира за установено следното от фактическа страна:

Дружеството-жалбоподател „****“ АД е инвестиционен посредник, вписан в регистъра на инвестиционните посредници по чл. 30, ал. 1, т. 2 от Закона за Комисията за финансов надзор и притежава лиценз за предоставяне на определени инвестиционни услуги и извършване на инвестиционна дейност, издаден въз основа на Решение № 621-ИП от 04.05.2007 г. на КФН. Предвид на това дружеството попада в обхвата на чл.

4, т. 8 от Закона за мерките срещу изпирането на пари (ЗМИП) и се явява задължен субект, който следва да прилага мерките за превенция на използването на финансовата система за изпиране на пари, установени в същия закон. Инвестиционните посредници имат задължение, в качеството си на лица, попадащи в обхвата на чл. 4 от ЗМИП, да 2 приемат вътрешни правила за контрол и предотвратяване изпирането на пари и финансирането на тероризма, които се прилагат ефективно и по отношение на техни клонове и дъщерни дружества в чужбина. Тези вътрешни правила съдържат ясни критерии за разпознаване на съмнителни клиенти и съмнителни операции или сделки, свързани с изпиране на пари, наличие на средства с престъпен произход и финансиране на тероризъм. Задължение на инвестиционните посредници е при съмнение и/или узнаване за изпиране на пари и/или за наличие на средства с престъпен произход да уведомят незабавно дирекция „Финансово разузнаване“ на Държавна агенция „Национална сигурност“ (ДАНС) преди извършването на операцията или сделката, като забавят нейното осъществяване в рамките на допустимия срок съгласно нормативните актове, уреждащи съответния вид дейност, а когато забавянето на операцията или сделката е обективно невъзможно или има вероятност това да осуети действията по преследване на бенефициерите на съмнителна сделка или операция, инвестиционните посредници имат задължението да уведомят дирекция „Финансово разузнаване“ на Държавна агенция „Национална сигурност“ незабавно след извършването й, като посочват причините, поради които забавянето е било невъзможно. Формата и редът за подаване на уведомлението се определят с правилника за прилагане на ЗМИП. В Правилника за прилагане на ЗМИП е указано, че инвестиционните посредници като задължени лица по чл. 4 от ЗМИП завеждат в специален дневник: 1. всяко съобщение на свой служител за възникнало съмнение за изпиране на пари или за наличие на средства с престъпен произход, независимо от начина, по който е направено съобщението, заедно със заключение относно необходимостта от уведомяване за възникналото съмнение по реда на чл. 72 от ЗМИП; 2. заключение относно целта и характера на операциите или сделките, които попадат в обхвата на чл. 35, т. 6 от ЗМИП, както и заключение за наличието на съмнение за изпиране на пари или за наличие на средства с престъпен произход.

Дневникът се прошнурова, прономерова и заверява с подписа на ръководителя на специализираната служба и с печата на лицето по чл. 4 от ЗМИП.

На 11.12.2023 г. в гр. София, в офиса на „****“ АД била проведена среща с Д. Д.

Ц., в качеството му на законен представител на „****“ АД, по време на която му била връчена Заповед № 3-288 от 08.12.2023 г. на заместник-председателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, ведно с искане за предоставяне на документи и въпросник „Данни и сведения“. Били изискани Вътрешните правила по чл. 101 от ЗМИП на инвестиционния посредник, включително всички техни актуализации, приети и действащи през периода от 01.01.2021 г. до датата на предоставяне на информацията, както и всички писмени актове за приемането им. Видно от отговор, получен в КФН на 11.12.2023 г., с решение на Съвета на директорите на „****“ АД от 20.01.2022 г. били приети и действали в периода от приемането им до момента на предоставянето Вътрешни правила за 3 контрол и предотвратяване изпирането на пари и финансирането на тероризма, които отменяли действащите до момента на приемането им Вътрешни правила на Посредника, действали до 20.01.2022 г. В чл. 4, ал. 1 от Правилата неизчерпателно били изброени критерии за разпознаване на съмнителни операции и сделки с клиенти при предоставяне на инвестиционни услуги и/или допълнителни услуги, където били посочени, наред с останалото, следните два критерия: 1. „Поредица от необичайни операции и покупко-продажба на едни и същи финансови инструменти, извършвани от различни клиенти в кратко време, пораждащи съмнение за съществуването на риск от изпиране на пари и финансиране на тероризма“; 2. „Поръчка за извършване на рискови сделки (инвестиране на финансови инструменти), покупко-продажба на финансови инструменти, които могат да доведат до съществени загуби за инвеститора невъзможност да се ликвидира инвестицията или невъзможност да се ликвидира без това да доведе до големи загуби в цената и са налице и други обстоятелства, пораждащи съмнение за съществуването на риск от изпиране на пари и финансиране на тероризма“.

Било изискано извлечение от водения от инвестиционния посредник дневник за съмнителни операции, сделки и клиенти по реда на чл. 52 от ППЗМИП за периода от 01.01.2021 г. до датата на предоставяне. Бил получен отговор, че воденият от дружеството дневник за съмнителни операции не съдържал записи. Било изискано от Посредника да предостави заверено копие на дневника за съмнителни операции, сделки и клиенти съгласно изискванията на чл. 52 от ППЗМИП. Такова копие било предоставено на място в офиса на Посредника на присъстващите членове на проверяващия екип. Видно от представеното копие от дневника за съмнителни операции на Посредника, същият не съдържал записи, съответно в посредника не са възниквали съмнения за изпиране на пари или за наличие на средства с престъпен произход.

Била изискана справка за всички клиенти на инвестиционния посредник (клиентски регистър), които са имали действащи договори с него през периода от 01.01.2021 г. до датата на предоставяне на информацията. Клиентският регистър следвало да съдържа определени реквизити, изчерпателно изброени в т. 7 на Искането.

Регистърът бил генериран в присъствието на проверяващия екип, като същият обаче не съдържал: дата на сключване на договора с инвестиционния посредник; дата на прекратяване на договора с инвестиционния посредник, вкл. причина за прекратяването му; вид на услугата (доверително управление, брокерски услуги, др.); натрупани обороти от сключени сделки; размер на активите (поотделно за парични средства и финансови инструменти). Наред с това, законният представител на Посредника декларирал, че ще изпрати на електронните адреси на проверяващия екип клиентския регистър, съдържащ всички изискани реквизити. Такъв бил получен в КФН на 12.12.2023 г. В същия се съдържали данни, че „******“ ЕООД, ЕИК ********, 4 с клиентски № 8773, „***** ЕООД, ЕИК ******, с клиентски № 8738 и „******“ ЕООД, ЕИК ******, с клиентски № 8815 са имали установени делови взаимоотношения с инвестиционния посредник „****“ АД към 11.12.2023 г. Било изискано предоставянето на извлечение от водените от инвестиционния посредник регистри съгласно раздел 1 и раздел 2 на Приложение IV към Делегиран регламент (ЕС) 2017/565 и в изпълнение на разпоредбите на чл. 74 и 75 от цитирания регламент относно всички приети нареждания за сделки с финансови инструменти за периода от 01.01.2021 г. до датата на предоставяне, които били получени в КФН на 14.12.2023 г.

Било изискано пълното досие в оригинал за преглед, което да съдържа всички относими документи по прилагане на изискванията на ЗМИП, ППЗМИП и Закона за мерките срещу финансирането на тероризма (ЗМФТ) (договор, с който са установени деловите взаимоотношения, документи по прилагане на мерки за комплексна проверка, документи във връзка с определения рисков профил, документи във връзка с проверката на идентификацията, документи във връзка с изясняване произхода на средствата и др.) на „******“ ЕООД, с клиентски № 8773 и на „*****“ ЕООД, с клиентски № 8738. Същите били предоставени в оригинал за преглед на присъстващите членове на проверяващия екип на 14.12.2023 г. на място в офиса на „****“ АД. Сканирани копия от досиетата на „******“ ЕООД, с клиентски № 8773 и на „*****“ ЕООД, с клиентски № 8738, заверени с електронен подпис на законния представител на Посредника, били предоставени на електронен носител на присъстващите членове на проверяващия екип на място в офиса на „****“ АД на 18.12.2023 г.