Акт от 19.07.2023, Административен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 1068

Варна, 19.07.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд - Варна - II състав, в съдебно заседание на двадесет и седми юни две хиляди и двадесет и трета година в състав:

Съдия:

ВЕСЕЛИНА

ЧОЛАКОВА

При секретар ДОБРИНКА ДОЛЧИНКОВА като разгледа докладваното от съдия ВЕСЕЛИНА ЧОЛАКОВА административно дело № 797 / 2023 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от АПК, във връзка с чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), с ново наименование Закон за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ).

Образувано е по жалба на „Водоснабдяване и канализация – Варна“ ООД, ЕИК **********, със седалище и адрес на управление гр. Варна, ул.

„Прилеп“ №33, чрез управителя В. В., против решение от 23.03.2023 г. на Ръководителя на УО на ОП „Околна среда 2014-2020“ за определяне на „Водоснабдяване и канализация“ ООД – Варна, ЕИК по БУЛСТАТ *********, със седалище: гр. Варна, и адрес на управление: ул. Прилеп № 33, представлявана от инж. В.Р.

– Управител, на финансова корекция в размер на 25% върху поисканите за възстановяване разходи по сключен договор № 27-2021/14.07.2021 г. с ОБЕДИНЕНИЕ ИНФРА КОНСУЛТ 2020, на стойност 1 515 000 лв. без ДДС, приети за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020 г. и представляващи средства от ЕСИФ по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕСИФ ЗУСЕФСУ , в резултат на проведена обществена поръчка с предмет: „Определяне на изпълнител на консултантска услуга, упражняване на строителен надзор и изпълняване на функциите на Инженер по ФИДИК на обекти:

Обект 1 „Изграждане на канализационна мрежа и довеждащ канализационен колектор от с. Каменар, агломерация Варна“, Обект 2 „Доизграждане на канализационна мрежа в CO „Изгрев“, „Кочмар“, „Сълзица“, „Пчелина“ и „Сотира“, бул. „Христо Смирненски“, реконструкция на канализационен клон под бул. „Владислав Варненчик“, реконструкция на магистрален водопровод „Варна - Златни пясъци“ - III етап“ и Обект 3 „Доизграждане на канализационна мрежа в CO „Бриз“, „Свети Никола“, „Ален Мак“, „Ваялар“, „Триката“ и „Манастирски рид“ и изграждане на водопроводни връзки към ново трасе на магистрален водопровод „Варна - Златни пясъци“, с уникален номер 00606-2020-0017“ и сключен договор № 27-2021/14.07.2021г., с изпълнител Обединение „Инфра консулт 2020“, на стойност 1 515 000 лв. без ДДС и е определена сума за възстановяване в размер на 25 376,25 лв., представляваща разликата в стойността на определената с решението финансова корекция в размер на 25%, изчислена на база отчетени и общо верифицирани разходи по договора и тази по предходно определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране разходи по договора.

Решението се оспорва с основанието на чл.146, т.3, т.4 и т.5 от АПК – съществени нарушения на административно-производственитe правила, противоречие с материално-правните разпоредби и целта на закона. Излага подробни доводи по констатираната нередност. Сочи се, че решението е издадено в нарушение на чл.73,ал.1 от ЗУСЕСИФ и чл.5 от Наредбата за посочване на нередности. Пропорционалният метод за изчисляване на финансовата корекция не е приложен правилно. Счита, че административният акт не съдържа мотиви относно определената за възстановяване сума. Счита, че събраните доказателства не установяват осъществено от дружеството нарушение на чл.107,т.2,б.“а“ във връзка с чл.2,ал.1 от Закона за обществените поръчки ЗОП/. Сочи се, че участникът в процедурата за възлагане на обществена поръчка ДЗЗД „Стройконтрол-ИКП“ е отстранен, тъй като офертата му не отговаря на базовите изисквания по показател Т от Приложение № 3 ( Критерий за възлагане на поръчката по чл.70 от ЗОП). Сочи се, че не може да се изведе заключение кой точно ще е ангажираният експерт и какви са вменените му задължения. В предложението не е извършено разпределение на екипа за изпълнение на отделните дейности и задачи, не са вменени и описани какви ще бъдат задълженията и отговорностите на екипа от експерти, поради което не може да се установи по какъв начин ще бъдат обезпечени дейностите с необходимите експерти от екипа на участника, съобразно експертния им профил.

Сочи се, че не е установен състав на „нередност“ по смисъла на чл.2,т.36 от Регламент(ЕО) № 1303/2012 на Съвета, тъй като наличието на финансови последици не следва автоматично от факта на извършване на нарушение.

В обобщение намира, че липсва нередност и нарушение на правилата за възлагане на обществени поръчки, което да води или да би могло да доведе до нанасяне на вреда на средствата от ЕСИФ. При подробни доводи за незаконосъобразност, моли за отмяна на решението и претендира разноски.

В съдебно заседание жалбоподателят не се явява и не се представлява. В молба-становище с.д. 9749/26.06.2023 г. чрез юрисконсулт К. поддържа жалбата на посочените в нея основания и претендира разноски.

Ответникът – Ръководителят на Управляващия орган на

Оперативна програма "Околна среда 2014-2020“ в с. з. оспорва жалбата и моли да бъде отхвърлена. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Представя писмено становище.

Административен съд – Варна, като взе предвид доводите на страните, събраните по делото доказателства и като съобрази закона, намира за установено от фактическа страна следното:

Установява се от представените с административната преписка доказателства, че между „ВиК-Варна“ ООД като бенефициент, и Министъра на околната среда и водите като управляващ орган на ОП „Околна среда 2014-2020 г.“ е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ №Д-34-81/24.09.2019г. по процедура чрез директно предоставяне BG16М1ОP002-1.016 "Изграждане на ВиК инфраструктура“.

На основание сключения договор е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с Решение №РШ-23/19.03.2020г. Предметът на обществената поръчка е „Определяне на изпълнител на консултантска услуга, упражняване на строителен надзор и изпълняване на функциите на Инженер по ФИДИК на обекти: Обект 1 „Изграждане на канализационна мрежа и довеждащ канализационен колектор от с. Каменар, агломерация Варна“, Обект 2 „Доизграждане на канализационна мрежа в CO „Изгрев“, „Кочмар“, „Сълзица“, „Пчелина“ и „Сотира“, бул. „Христо Смирненски“, реконструкция на канализационен клон под бул. „Владислав Варненчик“, реконструкция на магистрален водопровод „Варна - Златни пясъци“ - III етап“ и Обект 3 „Доизграждане на канализационна мрежа в CO „Бриз“, „Свети Никола“, „Ален Мак“, „Ваялар“, „Триката“ и „Манастирски рид“ и изграждане на водопроводни връзки към ново трасе на магистрален водопровод „Варна - Златни пясъци“.

В резултат на проведената процедура между възложителя на поръчката – „ВиК-Варна“ ООД и Обединение "Инфра консулт 2020“ е сключен договор № 27-20215-2021 от 14.07.2021 г. на стойност 1 515 000,00 лв. без ДДС .

В Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г." (ОПОС) е регистриран сигнал за нередност във връзка с изпълнението на договора за безвъзмездна финансова помощ , финансиран по ОПОС 2014-2020 , във връзка с депозирано писмо от Одитния орган по Програмата – ИА ОСЕС, по който Водоснабдяване и канализация-Варна“ ООД е бенефициент. Сигналът е регистриран под № 1105 от Регистъра на сигналите и нередностите в УО.

Описанието на нарушението е неоснователно отстранен участник.

За резултатите от извършената проверка, бенефициентът е уведомен с писмо изх. №1-016-0009-4-21/19.01.2023 г. на ръководителя на УО на ОПОС. В писмото е посочено описание на нарушението, нарушените разпоредби на ЕС и вътрешното законодателство, квалификация на нередността, предвиден размер на финансовата корекция и определен размер на финансовата корекция , за да му се даде възможност да се запознае с него и в случай, че има възражения, да ги изложи, като ги подкрепи с доказателства в срок до 14 (четиринадесет) календарни дни, считано от датата на получаване на цитираното писмо.

Установеното нарушение е на разпоредбите на чл.107, т.2, буква „а“ от ЗОП във връзка с чл.2, ал.1,т.1 от ЗОП и се изразява в следното:

С решение № РШ-4/15.02.2021 г., възложителят е отстранил от участие в процедурата участника ДЗЗД „Стройконтрол - ИКП“ на основание чл.

107, т. 2, б. „а“ от ЗОП поради това, че офертата му не отговаря на базовите изисквания по показател Т от Приложение № 3 (Критерий за възлагане на поръчката по чл. 70 от ЗОП). Съгласно изложените мотиви в Протокол № 2 от работата на Комисията назначена със Заповед № 120/30.06.2020 г. на управителя на „Водоснабдяване и канализация-Варна“ ООД за отделно описаните дейности и задачи „не е описано по какъв начин ще бъде обезпечено с необходимите експерти от екипа на участника. В предложението не е извършено разпределение на екипа за изпълнение на отделните дейности и задачи, не са вменени и описани какви ще бъдат задълженията и отговорностите на екипа от експерти, предвид което не може да се установи по какъв начин ще бъдат обезпечени дейностите с необходимите експерти от екипа на участника, съобразно експертният им профил“.

В офертата на неоснователно отстранения участник ДЗЗД

„Стройконтрол-ИКП“ е посочено, че документацията по обществената поръчка е разработена много добре, а Техническото задание е ясно, като конкретно и точно дава представа на участниците за необходимите дейности, отговорности и задължения на бъдещия изпълнител на договора. Същото е подготвено въз основа изискванията на действащото законодателство, умело съчетани със спецификата на договорните условия на Международна федерация на инженерите - консултанти (FIDIC). Възложителят изчерпателно е изброил основните отговорности и задачи на екипа на Консултанта - изпълнител по договора и според участника няма липсващи основни задължения и функции.

Посочено е, че правилно са дефинирани от отстранения участник основните дейности, отразяващи характера на Консултантската услуга, която следва да бъде реализирана за строежи, изпълнявани по Договори във Договорната форма на ФИДИК и в условията на стриктно съблюдаване изискванията на Закона за устройство на територията.

• Дейност 1. Инженер по смисъла на Клауза 3 от

Договорните условия на FIDIC,

• Дейност 2. Технически контрол при проектирането,

• Дейност 3. Оценка на съответствието по част

Конструктивна и по част Енергийна ефективност по смисъла на чл. 142, ал. 10 и ал. 11 от ЗУТ,

• Дейност 4. Строителен надзор по смисъла на чл. 168 от ЗУТ и • Дейност 5. Координатор „безопасност и здраве” за етапа на инвестиционно проектиране и за етапа на строителство.

В техническото предложение на ДЗЗД „Стройконтрол-ИКП“ са включени списък и предложение за изпълнението на дейностите и задачите, посочени от Възложителя в Техническото задание, в тяхната последователност, отговорни изпълнители, както и описание на конкретните действия, които Консултантът ще предприеме за реализация на същите. Установено е, че поръчката включва отделни задачи, групирани в:

1) мобилизационни задачи (3 бр.);

2) задачи по време на фазите на проектиране и строителство на всеки отделен обект (31 бр.),

3) задачи по време на периода за съобщаване на дефекти за всеки от обектите (5 бр.),

4) задачи след изтичане на периода за съобщаване на дефекти за всеки от обектите (3 бр.) 5) всички други задачи, които могат да възникнат

В т. 2 от офертата участникът е дефинирал дейностите в обхвата на консултантската услуга и е описал отделните задачи, които съответстват като брой и съдържание на определените от възложителя.

За всяка отделна задача е посочил отговорните лица за организацията и изпълнението й. Например, за всяка от мобилизационните задачи като отговорник е посочен резидент инженера (ръководителя надзорен екип), за една от тях и техническия сътрудник в екипа.

За задачите по време на фазите на проектиране и строителство на всеки отделен обект отговорностите са определени според спецификата на съответната дейност, напр. номер 3 - контрол на изпълнението на работната програма ще се осъществява от заместник резидент инженерът, координаторът по безопасност и здраве и инженерът ВиК мрежи, номер 10 - одобрение на влаганите на обекта материали - отговорни лица са инженерът по качеството, инженерът ВиК, инженерът по част „Конструктивна“, инженерът по пътно строителство, номер 25 - контрол на пробите ще се извършва от инженера ВиК мрежи, номер 29 контрол на кадастралното заснемане ще се извършва от инженера геодезист и др.

Разпечатката съдържа 47 от 109 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/8b5ed1f0-782a-4f70-9aa4-b49bc5f2d060