Решение № 260002 от 12.01.2022, Районен съд - Самоков

Р Е Ш

Е Н И Е № 4

С.12 януари

2022 год.

В ИМЕТО

НА НАРОДА

С.ският районен съд, Іви състав в публично съдебно заседание на десети февруари две хиляди двадесет и първа година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: КИРИЛ ПАВЛОВ при секретаря Екатерина Баракова, като разгледа докладваното от СЪДИЯТА административно наказателно дело № 444 по описа за 2020 год. и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 ЗАНН.

Образувано е по жалба от „Б.“ ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: град С., ул. „С.С.“ № 13, представлявано от управителя си В.О. против наказателно постановление № 7535 от 16. 09. 2020 год. на зам. министър на културата, с което за нарушение на чл. 97, ал. 1, т. 5, предложение 3 от Закона за авторското право и сродните му права /ЗАПСП/, на основание чл. 97, ал. 1, т. 5 от ЗАПСП на това търговско дружество жалбоподател е наложена имуществена санкция в размер на 2500 лева. В жалбата се съдържат оплаквания за незаконосъобразност на НП и за съществени процесуални нарушения и се иска отмяната му и евентуално намаляване на имуществената санкция на минимума.

В съдебно заседание жалбоподателят поддържа жалбата си чрез пълномощник адв. Н..

Ответникът по жалбата Министерство на културата, чрез юрисконсулт С. взема становище за неоснователност на жалбата и за потвърждаване на НП.

Съдът, като разгледа жалбата и кога е подадена и като прецени обжалваното НП и събраните по делото доказателства, прие следното:

Жалбата е допустима, като подадена в срока по чл. 59, ал. 2 от ЗАНН, от лице с интерес да обжалва и срещу НП, подлежащо на обжалване пред настоящия съд.

По същество:

От събраните писмени и гласни доказателства се установява:

На 12. 02. 2020 год. инспекторите Б.Д., Л.А. и П. А., тримата служители на Министерство на културата, Дирекция "Авторско право и сродните му права" извършили проверка по спазване на разпоредбите на ЗАПСП в бистро „Т.“, находящо се в курорта Б., стопанисван от „Б.“ ЕООД ЕИК *********. Проверяващите научили кое е стопанисващото търговския обект дружество посредством данните в представени им касов бон и временно заявление № 142-В на община С.. За проверката бил съставен констативен протокол № 7535/12. 02. 2020 год., препис от който е приложен по делото. Установено било, че обектът е озвучен и звучала от тонколона свързана с поставен на стената телевизор, позициониран на музикалната програма Magic ТV. Констатирано било че по тази телевизионна програма по време на проверката били излъчени звукозаписите "Broken Wings“ в изпълнение на Mr. Mister и „Un’altra Те“, в изпълнение на Eros Ramazzotti.

Разпознаването на музикалните звукозаписи било извършено от проверяващите с помощта на служебен мобилен телефон марка "Samsung", модел "Galaxi А5", на който било инсталирано специализирано приложение за разпознаване на звукозаписи "SoundHound". Отделно от това тази музикална програма в началото и в края на всяко изпълнение се появява надпис как се казва песента и кой я изпълнява.

Във връзка с проверката от Министерство на културата било направено писмено запитване до "П." - дружество за колективно управление в частна полза на правата на продуцентите на звукозаписи и музикални видеозаписи, регистрирано с Удостоверение № 26-00-0550/27.10.2011 г. в регистъра по чл. 94г, ал. 1 от ЗАПСП, който се води в Министерство на културата е изискана информация относно това кои са носителите на продуцентските права на посочените звукозаписи, установени при проверката и дали тези звукозаписи са от представлявания от "П." репертоар, а в случай, че са от представлявания от него репертоар, да се предостави информация дали към 12. 02.

2020 год. дружеството е отстъпило на жалбоподателя „Б.“ ЕООД правата за организиране чрез публично изпълнение на запис. От получения отговор вх. № 62-00-95/12.03.2020 г. на Министерство на културата е установено за целите на проверката, че дружество "П." представлява носителите на продуцентските права на следните звукозаписи, установени по време на проверката: "Broken Wings“ в изпълнение на Mr. Mister, с носител на продуцентските права UNIVERSAL чрез лицензианта си за България "Ю.М.Р.", член на "П." и 2. „Un’altra Те“, в изпълнение на Eros Ramazzotti, с носител на продуцентските права WARNER, чрез лицензианта си за България - "О.М." ЕООД член на "П.".

На 12.03.2020 г. било изпратено писмо-покана с изх. №

26-00-161/12.03.2020 г. на Министерство на културата (МК) до управителя на дружеството В.Г.О., с указания да се яви в МК на 23. 03. 2020 година за съставяне на акт за установяване на административно нарушение.

В това време считано от 13. 03. 2020 година било обявено извънредно положение, което за времето от 13. 03. 2020 година до 09. 04. 2020 година е законно основание за представляващия жалбоподателя негов управител В.Г.О. да не се явява в МК на указаната в цитираното писмо датата 23. 03. 2020 година във часовите граници, визирани в същото писмо за съставяне на АУАН.

Според чл. 3, т. 3 от Закона за мерките и действията по време на извънредното положение, обявено с решение на НС от 13 март 2020 г., в редакция към 23.03.2020 г., за срока от 13 март 2020 г. до отмяната на извънредното положение (14.05.2020 г. ) спират да текат сроковете за изпълнение на указания, дадени от административен орган на страни или участници в производства, с изключение на производствата по ЗУСЕСИФ.

Без да съобрази с обявеното в страната извънредно положение и постановените забрани във връзка с Ковид 19 на 23. 03. 2020 година, както и с цитираната законова разпоредба в редакцията й до 09. 04. 2020 година свидетелят Б.Д. съставил срещу „Б.“ ЕООД в отсъствие на управителя и законен представител В.Г.О. АУАН № 7535/23.03.2020 год. за това, че на 12. 02. 2020 год. в курорта Б. в бистро „Т.“ к. к. Б., използва чрез публично изпълнение звукозаписите: 1. "Broken Wings“ в изпълнение на Mr. Mister и 2.“Un’altra Те“, в изпълнение на Eros Ramazzotti, без необходимото по закон съгласие на продуцентите на звукозаписите, представлявани от организацията за колективно управление на права "П.", предвидено в чл. 86, ал. 1, т. 3, пр. 1, във вр. с чл. 72, т. 2 от ЗАПСП, което видно от АУАН е счетено за нарушение по чл. 97, ал. 1, т. 5, предложение 3 от ЗАПСП. По долу ще бъде посочено още от съдържанието на АУАН, съпоставено със съдържанието на обжалваното НП.

Представено е от жалбоподателя до наказващия орган е възражение по чл. 44 ал. 1 от ЗАНН вх. № 26-00-163/22.05.2020г. от дружество „Б.“, в което управителят и законен представител на това търговско дружество жалбоподател се посочва, че не е могъл да се яви лично или чрез упълномощено лице за съставяне на АУАН поради обявеното в страната извънредно положение. Административнонаказващият орган видно от НП е счел това възражение за неоснователно по съображения, че дружеството е упражнило правото си на защита срещу съставения АУАН.

Актът е незаконосъобразен, макар да е съставен от компетентен орган надлежно упълномощен със Заповед на министъра на културата № РД 09-795/27.08.2019 г., при спазване на сроковете, предвидени в чл. 34 ЗАНН. При съпоставянето на АУАН с НП и нарушението за което е наложена санкцията, не може да се приеме, че АУАН има предписаното от чл. 42 ЗАНН съдържание. В сравнение с визираното в НП, съдържанието на АУАН е в противоречие с чл. 42 ал. 1, т. 4 от ЗАНН, тъй като не съдържа посочване на обстоятелствата чрез които е осъществено приписваното на жалбоподателя публично използване на музикалното произведение. По този въпрос едва в наказателното постановление е „дописано“ че обектът е отворен за посетители.

Въз основа на АУАН с посочените пороци в съдържанието му е издадено обжалваното НП, с което на „Б.“ ЕООД за нарушение на чл. 97, ал. 1, т. 5, предложение 3 от ЗАПСП, на основание чл. 97, ал. 1, т. 5 от ЗАПСП е наложена имуществена санкция в размер на 2500 лева.

В НП, съпоставено с АУАН, при описание на нарушението по същество е посочено следното относно релевантните по делото обстоятелства:

„на 12.02.2020 г. Б.Б.Д., държавен инспектор в дирекция "Авторско право и сродните му права" при Министерство на културата (МК), е съставил Констативен протокол № 7535/12.02.2020 г. (КП) за проверка по спазването на Закона за авторското право и сродните му права /ЗАПСП/, извършена от него в бистро „Т.", находящо се в к.к. „Б.". Установено е, че обектът е отворен за посетители и озвучен с музикални произведения. Фактическото положение, констатацията в НП, че обектът е отворен за посетители не се съдържа в административното обвинение, визирано в АУАН, видно от съдържанието му.

По-нататък в НП, в съответствие с визираното в АУАН, при описание на нарушението е посочено, че музиката звучи от телевизор, закачен на стената във вътрешен салон на обекта, позициониран на музикалната програма Magic TV, в салона има закачена тонколона за озвучаване на проверявания обект, както и че за проверката е използван мобилен телефон и инсталирано приложение програма „Sound Hound“, която е за разпознаване на произведенията. В НП и АУАН при описание на нарушението се посочва, че е констатирано използване чрез публично изпълнение на запис на звукозаписите: 1.

„Broken Wings" в изпълнение на Mr. Mister; 2. "Un'altra Те" в изпълнение на Eros Ramazzotti.

Посочено е в НП, както и в АУАН, че по време на проверката е представен договор № 2019-**********/15.12.2019г. с „А.М.Н." ООД за срок от 6 месеца и че с писмо изх. № 26-00-163/2020г. е отправено запитване до „А.М.Н." ООД относно носителите на продуцентските права върху констатираните по време на проверката звукозаписи, представлявани ли са те от „А.М.Н." ООД и дали дружеството е имало валиден договор с „Б." ЕООД към момента на проверката.

В НП и АУАН при описание на нарушението е визирано че с писмо вх. № 26-00-163/07.04.2020г. от дружество „А.М.Н." същото потвърдило, че има договор с дружество „Б.", но не е отстъпвало правото за използване чрез публично изпълнение на запис на констатираните по време на проверката звукозаписи.

В НП и АУАН при описание на нарушението е визирано, че в отговор на отправено писмено запитване до Сдружение „П.", представляващо носителите на продуцентските права на процесните звукозаписи, установени по време на проверката: 1. „Broken Wings"— в изпълнение на Mr. Mister, с носител па продуцентските права SONY, чрез лицензианта си за България "В.Р.“ ЕООД, член на „П.“ и 2. "Un'allra Те" - в изпълнение на Eros Ramazzotti, с носител на продуцентските права SONY, чрез лицензианта си за България "В.Р." ЕООД, член на „П.", дружество „Б." не е имало договор с това дружество за използването чрез публично изпълнение на запис на констатираните по време на проверката звукозаписи.

В НП, а така също и в АУАН, при описание на нарушението е визирано, че на 12.02.2020 г. в бистро „Т.“, к.к. „Б., „Б.“ ЕООД използва чрез публично изпълнение на запис звукозаписите:

1. „Broken

Wing“— в изпълнение на Мг. Mister, с носител на продуцентските права SONY, чрез лицензианта си за България "В.Р.“ ЕООД, член на „П.“ и

2. "Un'altra

Те" — в изпълнение на Eros Ramazzotti, с носител на продуцентските права SONY, чрез лицензианта си за България "В.Р.“ ЕООД, член на „П.“ без необходимото по закон съгласие на носителите на продуцентските права или представляваща организация за колективно управление на продуцентски права, предвидено в чл. 86, ал. 1, т. 3, пр. 1, във вр. с чл. 72, т. 2 от ЗАПСП като по този начин е осъществило състава на административно нарушение по чл. 97, ал.

1, т. 5, предложение 3 от ЗАПСП. На това основание с обжалваното НП на жалбоподателя за визираното нарушение е наложена имуществена санкция 2500 лева.

В хода на административнонаказателното производство, при изготвянето на АУАН и обжалваното НП, действително са допуснати съществени по смисъла на чл. 249 ал. 4, т. 1 НПК процесуални нарушения, всяко от които се явява основание за отмяна на НП. Налице е и следното, изтъкнато от защитата недопустимо разминаване между словесното описание на нарушението, посочено в АУАН и това, описано в НП. В акта е описано, че дружеството не е разполагало със съгласието на продуцентите на звукозаписите, представлявани от организацията за колективно управление на права „П.“, а в НП е описано, че дружеството не е разполагало със съгласието на „носителите на продуцентските права, или представляваща организация за колективно управление на продуцентските права, предвидено в чл. 86 ал. 1, т. 3, вр. чл. 72, т. 2 от ЗАПСП. Това е съществено изменение на обстоятелствената част на административното обвинение, визирана директно в НП, без жалбоподателят да е имал възможността да се защити по надлежния процесуален ред – с възражения по АУАН, както и с възражение в срока по чл. 44 ал. 1 от ЗАНН по така формулираното в НП обвинение в различие от визираното в АУАН, по въпроса за липсата на чие съгласие за изпълнението на процесните звукозаписи е санкциониран жалбоподателя. Изменението е съществено, не само с оглед внесената направо с НП неяснота и различие с АУАН по този въпрос, но и с оглед насоката и съдържанието на защитата на жалбоподателя, видно от която не за отделните звукозаписи се търси съгласие, а за съответната телевизионна програма от която тези записи са излъчени по телевизията Magic TV щом тя е самостоятелен обект на защита по силата на чл. 72, т. 4 и чл. 195 ал. 1, т. 6 от ЗАПСП.