Решение № 415 от 24.02.2021, Административен съд - Пловдив

РЕПУБЛИКА БЪЛГАРИЯ

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД - ПЛОВДИВ

Р Е Ш Е Н И Е

№ 415

24.02.2021 г., гр. Пловдив

В ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД ПЛОВДИВ, ХV състав, в открито съдебно заседание, проведено на осемнадесети февруари, две хиляди двадесет и първа година, в състав:

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪДИЯ: ЛЮБОМИРА НЕСТОРОВА при секретаря М.Г., като разгледа докладваното от съдията административно дело № 2600 по описа на съда за 2020 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК / във вр. с чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционно фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба на община Пловдив, чрез кмета на община Пловдив, срещу Решение от 29.09.2020 г. на ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020“, с което на основание чл.70 ал.1 т.9 от ЗУСЕСИФ и т.11, буква „б“ и т.14, колона три от Приложение №1 към чл.2 ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, приета с ПМС №57/2017г. (изм. ДВ, бр.19 от 6 март 2020г.) е определена финансова корекция в размер на 25% от стойността на засегнатите от нарушенията и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020 разходи, представляващи средства от ЕСИФ по смисъла на чл.1 ал.2 от ЗУСЕСИФ от стойността на сключен Договор №20ДГ-484/15.07.2020г. с „ПЛАН ИНВЕСТ ПЛОВДИВ“ ЕООД – 19 900 лв. без ДДС.

Според жалбоподателя оспореното решение е незаконосъобразно, неправилно и необосновано, поради допуснати нарушения на материалните разпоредби, съществено нарушение на административнопроизводствените правила. По отношение на изводите, че възложителят е заложил условие, че участник е допустим само ако включи в офертата си персонал, включен в списък, изготвен и ежегодно актуализиран от Камарата на инженерите в инвестиционното проектиране, който се обнародва в Държавен вестник е изложено, че възложителят е поставил това изискване участникът да разполага с персонал, който да е обвързан със спецификата на предмета на поръчката и това е минимума от персонал, който следва задължително да има всеки участник/изпълнител, за да изпълни оценка на съответствието на инвестиционния проект и упражняването на строителен надзор. В тази връзка жалбоподателят се позовава на чл.166 ал.1 т.2 и ал.2 от ЗУТ. По отношение на изводите, че с ограничаването за изпълнени обекти до момента, меродавен за строителя (издаване на Акт. Обр. 15), но не и лицето, извършващо строителен надзор, е извършено нарушение на чл.59, ал.2 вр. чл.2, ал.2 от ЗОП, както и че дейностите трябва да бъдат реализирани в „урбанизирани територии" се явява ограничително, в жалбата е посочено, че съгласно приложимата нормативна уредба строителният процес приключва с издаването на констативен акт за удостоверяване на годността за приемане на строежа – Акт образец 15, както и че никъде в българското законодателство не е дефиниран срок за въвеждането на определен строеж в експлоатация, т.е. съставянето и подписването на Акт обр.16 не зависи от волята на строителния надзор, като последният не може да влияе върху сроковете по издаването му. В тази връзка жалбоподателят се позовава на чл.176 от ЗУТ и чл.7 от Наредба №3 от 31.07.2003г. за съставяне на актове и протоколи по време на строителството.

Посочено е, че понеже град Пловдив е вторият по големина град в България и е урбанизирана територия, която е с много по-сложна канализационна и водопроводна мрежа и други сложни съоръжения се изисква от участниците да се докаже, че имат опит в изпълнението на услуги, с предмет и обем, идентичен или сходен с тези на поръчката в урбанизирани територии и в тази връзка цитира чл.1 ал.3 т.1 и т.2 от Наредба №РД-02-20-8 от 17.05.2013г. Жалбоподателят възразява и по отношение на изводите на ответния орган, че избраният изпълнител не покрива критериите за подбор, като посочва, че с писмо вх.№ 19РОП-84-(12)/17.06.2020г. от „ПЛАН ИНВЕСТ ПЛОВДИВ“ ЕООД е представен списък на лицата, които отговарят за извършването на услугата с посочване на образованието, професионалната квалификация и професионалния опит на лицата. Посочва също така, че от „ПЛАН ИНВЕСТ ПЛОВДИВ“ ЕООД е представен и списък на екипа от правоспособни физически лица към 15.01.2018г. от различните специалности, неразделна част от удостоверение № РК-0639/12.07.2016г. Твърди, че има регистър на КИИП, в който фигурира списъка на лицата упражняващи ТК, част „Конструктивна“ на инвестиционните проекти М.Я.Д.. Според жалбоподателя не са налице нарушения на чл.59 ал.2 от ЗОП във връзка с чл.2 ал.2 от ЗОП и чл.112 ал.2 от ЗОП, попадащи в т.11, буква „б“ и т.14 от Приложение №1 към чл.1 ал.1 от Наредбата за посочване на нередности.

Иска се отмяна на оспореното решени.

В с.з. процесуалният представител на жалбоподателя Н.Б. – координатор обществени поръчки и изпълнение на договори, юрисконсулт в проект „Интегриран проект за водите на град Пловдив- етап 1“, поддържа жалбата. Претендира разноски за държавна такса и юрисконсултско възнаграждение. Представя подробни писмени бележки.

Ответникът - ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020“ /ОПОС/, чрез процесуалния си представител Й.Т.– гл.експерт в отдел „Координация, комуникация и техническа помощ“, главна дирекция ОПОС, с юридическо образование, намира жалбата за неоснователна, необоснована и недоказана. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Съдът намира, че жалбата срещу оспореното решение е подадена в предвидения за това преклузивен срок, тъй като оспореното Решение е връчено чрез ИСУН с дата на първо отваряне 29.09.2020г. (лист 57), а жалбата е подадена направо пред Административен съд – Пловдив на 13.10.2020г., налице е и правен интерес, поради което се явява ДОПУСТИМА.

Съдът установи следната фактическа обстановка:

Няма спор по делото, че на 04.04.2018 г. между Министерство на околната среда и водите - Управляващ орган на Оперативна програма „Околна среда“ (ОПОС) 2014-2020, и бенефициента община Пловдив, представлявана от Р.П., За кмет на Община Пловдив и Е.Д.– директор в дирекция „Счетоводство“ в община Пловдив е сключен Административен договор с рег. № BG16M1OP002-1.006-0002-C01/04.04.2018 г. (лист 264-268) за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ /БФП/ за изпълнението на проект „Интегриран проект за водите на град Пловдив – Етап I“, Приоритетна ос 1 „Води“, процедура за подбор на проекти № BG16M1OP002-1.006 „Изпълнение на ранни ВиК проекти“. Според чл.8 ал.1 от договора общата стойност на проекта възлиза на 115 334 116,42 лв., разпределени както следва: 1) 80 681 485,78 лв., представляващи максималния размер на безвъзмездната финансова помощ, която бенефициентът има право да получи по договора; 2)10 442 848,72 лв., представляващи максималния размер на средствата, които бенефициентът е длъжен да осигури под формата на собствено участие; 3) 24 209 781,92 лв., представляващи недопустими за финансиране разходи. Според чл.3 на цитираната разпоредба от договора окончателният размер на средствата по чл.1 т.2, представляващи собствено участие на бенефициента, не може да надвишава 11,46% от общата стойност на проекта и се определя по реда на Общите условия по чл.2 ал.1 от договора. Според чл.9, БФП по договора се предоставя по приоритетна ос „Води“ на ОПОС 2014-2020, съфинансирана в размер до 85% от Кохезионния фонд на Европейския съюз. Към договора са приложени 7 броя приложения сред които:

Декларация, че бенефициентът е запознат с Общите условия за изпълнение на проекти по оперативна програма „Околна среда 2014-2020“ и Декларация, че бенефициентът е запознат с определението за нередност и измама.

По делото е приложено Решение за откриване на процедура №19РОП-84 от дата 19.12.2019 г.

(лист 161-166) на Община Пловдив - възложител. Поръчката е с прогнозна стойност 48000 лв. без ДДС.

Откритата поръчка е с предмет: „Извършване на оценка на съответствието на инвестиционния проект и упражняване на строителен надзор за обект „Рехабилитация на главен колектор VII, включваща проучване, проектиране и строителство“, като предметът на поръчката има за цел избор на лице извършващо консултантска дейност, оценка за съответствието на инвестиционните проекти, строителен надзор по време на строителството на обекта съгласно чл.166 и чл.168 от ЗУТ в обем и обхват съгласно изискванията на ЗУТ и съответните подзаконови нормативни актове, включително осъществяване на контрол относно пълнота и правилно съставяне на актове и протоколи по време на строителството, съгласно Наредба №3 от 31.07.2003г. за съставяне на актове и протоколи по време на строителството; изготвяне на окончателен доклад от възложителя, съгласно чл.168 ал.6 от ЗУТ; изготвяне на технически паспорт на обекта, съгласно чл.176б от ЗУТ и в обхвата посочен в чл.4 от Наредба №5 от 28.12.2006г. за технически паспорти на строежите, издадена от МРРБ и изготвяне на необходимата документация за въвеждане в експлоатация на строежи: „Рехабилитация на главен колектор VII, включваща проучване, проектиране и строителство“.

Изготвена е документация за участие в обявената обществена поръчка, в това число:

Техническа спецификация (лист 150-159); Образец на техническо предложение и ценово предложение (лист 213); Проект на договор за изпълнение на обществена поръчка с предмет: „Извършване на оценка на съответствието на инвестиционния проект и упражняване на строителен надзор за обект „Рехабилитация на главен колектор VII, включваща проучване, проектиране и строителство“ (лист 214 и сл.); Стандартен образец за ЕЕДОП (лист 240 и сл.);

Методика за определяне на комплексната оценка на офертите (лист 211). Приложени са още: Мотиви на основание чл.231 ал.2 от ЗОП за неприлагане на стандартизирани документи и изискания, одобрени със Заповед № ЗМФ-827 от 04.09.2018г., изменена със Заповед № ЗМФ-1360 от 31.12.2018г.(лист 238 и 239);

В т.3.3.

„Технически и професионални способности“ (Изисквано минимално ниво) от Условията и указанията за участие в обществена поръчка по ЗОП с предмет: „Извършване на оценка на съответствието на инвестиционния проект и упражняване на строителен надзор за обект „Рехабилитация на главен колектор VII, включваща проучване, проектиране и строителство“, възложителят е посочил, следното:

1. Участникът за последните 3 (три) години, считано от датата на подаване на офертата следва да е изпълнил услуги(дейности), с предмет и обем, идентичен или сходен с тези на поръчката.

Забележка: Под „Услуги (дейности) с предмет и обем, идентични или сходни с тези на поръчката", следва да се разбира:

- Извършване на оценка на съответствието на инвестиционните проекти за ново строителство и/или основен ремонт и/или рехабилитация и/или рехабилитация на ВиК мрежи втора категория в урбанизираните територии. За изпълнени се приемат услуги за изготвяне на оценка на съответствието на инвестиционните проекти, които са приети без забележки от Възложителя.

- Упражняване на строителен надзор на обекти за ново строителство и/или основен ремонт и/или реконструкция и/или рехабилитация на ВиК мрежи втора категория в урбанизирани територии. За изпълнени се приемат обекти, за които има подписан Констативен акт за установяване на годността за приемане на строежа (Акт обр. 15), или еквивалент за обекти, изпълнени извън страната без забележки.

2. Участникът да разполага с персонал, предвиден за изпълнение на предмета на настоящата обществена поръчка, който да е съобразен със спецификата на предмета на поръчката, включващ правоспособни лица по част "ВиК", част “Пътна" и лице, упражняващо технически контрол по част „Конструктивна", включено в списък, изготвен и ежегодно актуализиран от Камарата на инженерите в инвестиционното проектиране, който се обнародва в „Държавен вестник", или в еквивалентен списък или регистър, поддържан от компетентен орган в държава - членка на Европейския съюз, или в друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство.

На 29.01.2020г. комисия за провеждане на обществена поръчка по реда на чл.73 ал.1 от ЗОП – открита процедура с предмет: „Извършване на оценка на съответствието на инвестиционния проект и упражняване на строителен надзор за обект „Рехабилитация на главен колектор VII, включваща проучване, проектиране и строителство“, открита с Решение №19РОП-84 от 19.12.2019 г., на основание и в изпълнение на Заповед № 19РОП84/2/29.01.2020г. на Възложителя, е пристъпила към отваряне на офертите (9 на брой) по реда на тяхното постъпване, като видно от съставя нарочен протокол (листи 141-149) на заседанието са присъствали представители двама участника. За участниците по отношение на които е констатирано несъответствие или липса на информация е даден срок да представят нов ЕЕДОП и/или други документи.