Решение № 961 от 21.05.2019, Софийски градски съд

Р Е Ш Е Н

И Е гр.

София, 21.05.2019 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ

СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, VI-9 състав, в публично заседание на петнадесети май две хиляди и деветнадесета година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАКЛИН КОМИТОВА при секретаря Екатерина Калоянова, като изслуша докладваното от Председателя т.д. № 1605 по описа за 2018 г., И ЗА ДА СЕ ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:

ПРОИЗВОДСТВОТО Е ПО ЧЛ.625 И СЛ. ОТ ТЗ.

Кредиторът „Р.А.К.“ ООД, с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление:***, „*****, представлявано от управителя Д.П.П., чрез адв. Ж.Й., със съдебен адрес:***, с молба от 27.07.2018 г. и с молба-уточнение от 04.09.2018 г. моли да бъде открито производство по несъстоятелност срещу „Х.С.“ ЕООД, с ЕИК *******, със седалище и адрес на управление:***, представлявано от управителя З.Б.Г.. Твърди, че с ответника са в трайни търговски отношения от Октомври 2017 година. На основание сключен Договор за покупко -продажба на акции от 08.10.2017г. между „КИВИ“ ООД, в качеството на ПРОДАВАЧ, и „Х.С.“ ЕООД, в качеството на КУПУВАЧ, за закупуване на 8 000 /осем хиляди/ броя поименни акции с право на глас, всяка с номинална стойност от 500 /петстотин/ лева от капитала на „М.“АД, ЕИК********, му дължат сумата от 3 000 000 /три милиона/ лева, платими до дата 02.11.2017 г. Впоследствие, със СПОРАЗУМЕНИЕ ЗА ПРИХВАЩАНЕ от 23.11.2017 г., между нас, „Г.С.“ ЕООД, ЕИК ********и „Х.С.“ ЕООД, горепосочената сума е преструктуирана и редуцирана до 2 500 000 /два милиона и петстотин хиляди/ лева, които следвало да им платят по банков път до дата 23.12.2017 г., съгласно горепосоченото Споразумение за Прихващане. Молителят е изпълнил своите задължения по договора с прехвърлянето на собствеността на 8 000 /осем хиляди/ броя поименни акции с право на глас, всяка с номинална стойност от 500 /петстотин/ лева от капитала на „М.“ АД, ЕИК ********. Ответникът следвало да заплати дължимата сума от 3 000 000 /три милиона/ лева, впоследствие редуцирана и предоговорена на 2 500 000 /два милиона и петстотин хиляди/ лева, съгласно договореното между страните по банковата сметка на молителя-продавач. Същият и към настоящия момент, въпреки многократните покани, не е платил горепосочената дължима сума. Проведени са многократни разговори с представляващия ответното дружество, както и са връчени З покани за доброволно изпълнение след датата договорена за плащане на сумата по горепосочения Договор и споразумение за прихващане. Тези покани лично са приети срещу подпис от Представляващия и Управляващ „Х.С.“ ЕООД, но въпреки това и до настоящия момент същото не е изпълнило своите задължения и не му е заплатило дори частично дължимата от него сума. Вземанията му към дружеството са ликвидни и изискуеми, установени по основание и размер, чиито падеж е настъпил. Сключената между молителя и ответника сделка е от категорията на "търговските сделки", защото отговаря на субективния критерий въведен в ТЗ, а именно осъществена е между два правни субекта, имащи качеството "търговец" по см. на чл. 1, ал. 2 от ТЗ, а именно две търговски дружества. Процесуална предпоставка за откриване на производството по несъстоятелност е задължението да произтича от търговска сделка. Това са сделките, изброени в чл. 1, ал. 1 от ТЗ, във вр. чл. 286 от ТЗ. За да бъде една сделка търговска, е задължително да отговаря на въведените с ТЗ обективен и субективен критерии, като обективният критерий е установен с разпоредбата на чл. 1, ал. 1 от ТЗ, а в случаите, когато сделката е извън посочените в този текст, е приложим критерият, свързан със субектите на сделката като търговци, които сключват сделката, във връзка с упражняваната от тях дейност по занятие, т. е. да е във връзка с упражняваната от тях търговска дейност, съгласно чл. 286, ал.

1 от Т3. Затрудненията на “Х.С.“ ЕООД, ЕИК *******, с факта на неплащане на дължимата сума по горепосочените Договор за покупко-продажба и Споразумение за прихващане, счита, че са трайни и продължителни, а имуществото му е недостатъчно, за да покрие задълженията. Поради това, продължаването на търговската дейност на дружеството поставя в опасност интересите на всички кредитори. За да бъде открито производство по несъстоятелност поради неплатежоспособност на длъжника, следва да са налице всички предпоставки от сложния фактически състав, уреден с разпоредбите на чл. 608. чл. 625. ал. 1 и чл. 631 от ТЗ, а именно: да е подадена до компетентния съд молба от някое от лицата, посочени в чл. 625 от

Т2, длъжникът да е търговец по смисъла на чл. 1 от ТЗ, да е налице изискуемо задължение на длъжника по търговска сделка или публичноправно задължение към държавата или общините, свързано с търговската му дейност, или задължение по частно държавно вземане, да е налице неплатежоспособност по смисъла на чл. 608. ал. 1 от ТЗ и затрудненията на длъжника да не са временни, а състоянието на неплатежоспособност да е обективно и трайно. Състоянието на неплатежоспособността се преценява от съда към момента, в който той формира своето решение и то въз основа на анализ на събраните по делото доказателства, като към този момент следва да са налице всички определени от Търговския закон характеристики на неплатежоспособността, т. е. и търговския характер на сделката, и неизпълнението на задълженията по тази сделка, и трайната, обективна невъзможност за изпълнение. Неплатежоспособността като материалноправно положение на длъжника се установява съобразно задълженията му спрямо всички кредитори към момента на постановяване на решението по същество. Неплатежоспособността е фактическо състояние на търговец, който не е в състояние да изпълни изискуемо и парично задължение по търговска сделка. Систематическото тълкуване на чл. 608 ТЗ, чл.

609 ТЗ, чл. 625 ТЗ и чл.

626 ТЗ сочи, че под търговска сделка ТЗ има предвид всяка сделка, по която една от страните е търговец. На основание изложеното, за молителя се явява правният интерес от предявяване на настоящата молба за откриване на производство по несъстоятелност срещу дружеството. Съдебната практика се придържа към разбирането за несъстоятелността като способ за универсално принудително изпълнение. С оглед започване на такова производство свръхзадълженост и неплатежоспособност се разглеждат като само една от материалноправните предпоставки за откриване. Активно материалноправно легитимиран да подаде молба по чл. 625. ал. 1 ТЗ за откриване на производство по несъстоятелност е всеки кредитор на длъжника по търговска сделка или по публичноправно задължение към държавата и общините. Ноторно известно е, че в производството по несъстоятелност предмет на преценка е икономическото състояние на длъжника и възможността да извършва разплащания с кредиторите, а не размера на конкретното твърдяно от молителя вземане. Моли съда да бъде констатирана неплатежоспособността на ответника към дата 23.12.2017 г. и да бъде открито производство по несъстоятелност на „Х.С.“

ЕООД, ЕИК *******, седалище и адрес на управление:***, представлявано от Управителя З.Б.Г.. В случай че не бъде констатирана неплатежоспособност, моли при условията на евентуалност да бъде констатирана свръхзадължеността на дружеството и да бъде открито производство по несъстоятелност срещу „Х.С.“ ЕООД, ЕИК *******, седалище и адрес на управление:***, представлявано от Управителя З.Б.Г..

С молба от 04.09.2018 г., подадена във връзка с

Разпореждане от 01.08.2018 г., с което е оставена без движение молбата за откриване на производство по несъстоятелност, кредиторът „Р.А.К.“ ООД, уточнява, че към исковата молба са приложили всичи писмени доказателства във връзка със възникването на вземането от ответника Х.С. ЕООД, ЕИК *******, а именно:

Договор за покупко-продажба на акции oт 08.10.2017 г. между Молителя и Ответника и СПОРАЗУМЕНИЕ ЗА ПРИХВАЩАНЕ от 23.11.2017 г. между Молителя и Ответника и трета страна Търговско дружество. По доказателствата във връзка с неплатежоспособността на длъжника, са приложили З /три/ броя ПОКАНА ЗА ДОБРОВОЛНО ИЗПЪЛНЕНИЕ от 02.01.2018, ПОКАНА ЗА ДОБРОВОЛНО ИЗПЪЛНЕНИЕ от 02.02.2018, ПОКАНА ЗА ДОБРОВОЛНО ИЗПЪЛНЕНИЕ от 04.04.2018, като видно от датата за плащане на дължимата сума, фиксирана в СПОРАЗУМЕНИЕ ЗА ПРИХВАЩАНЕ от 23.11.2017г., между тях, Г.С. ЕООД, ЕИК ********и „Х.С.“ ЕООД, дължимата сума, която следвало Длъжникът да им плати по банков път е до дата 23.12.2017 г., определена съгласно чл.303а, ал.1 от ТЗ. До днешна дата няма нито едно плащане, дори и частично по дължимата сума от Длъжника към Молителя. Представя Алонж №7 към

Временни Удостоверения 0103-Б/09.06.2015 г., Алонж №11 към Временни Удостоверения 0103-В/09.06.2015 г., Алонж №5 към Временни Удостоверения 0103-Г/09.06.2015 г., Алонж №5 към Временни Удостоверения 0103-Д/09.06.2015 г., за общо 8 000 /осем/ хиляди обикновенни поименни акции с право на глас на „М.“АД, ЕИК ********, прехвърлени с ДЖИРО на 08.10.2017 г., от Молителя на Длъжника, по приложения Договор за покупко- продажба на акции от 08.10.2017 г. между Молителя и Ответника, доказващи изпълнението на задълженията по този Договор от Молителя.

Длъжникът „Х.С.“

ЕООД, с ЕИК *******, със седалище и адрес на управление:***, представлявано от управителя З.Б.Г., призовано по реда на чл. 619 от ТЗ, не депозира писмен отговор в срока по чл.131, ал.1 ГПК.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства и доводите на молителя, приема за установено от фактическа и правна страна следното:

ОТ

ФАКТИЧЕСКА СТРАНА:

В подкрепа на молбата за откриване на производство по несъстоятелност, молителят представя следните доказателства:

По силата на Договор за покупко-продажба на акции от капитала на дружество „М.“ АД, с ЕИК ********, сключен на 08.10.2017 г., между „Р.А.К.“ ООД, с ЕИК *********, в качеството му на продавач и „Х.С.“ ЕООД, с ЕИК *******, в качеството му на купувач, продавачът прехвърля на Купувача собствеността на 8 000 броя /осем хиляди броя/ поименни акции с право на глас, всяка с номинална стойност 500 /петстотин/ лева, от капитала на акционерно дружество „М.” АД, а купувачът заплаща уговорената между страните цена. Продавачът се е задължил да прехвърли, а Купувачът да придобие акциите заедно с всички произтичащи от тях права и задължения (чл. 1, ал. 1 и 2 от Договора). Цената, коята Купувачът се е задължил да заплати на Продавача общо за всички акции, предмет на този договор е 3 000 000.00 /три милиона/ лева, платими до 02.11 2017 г. (чл. 2, ал. 1 от Договора). Продавачът се е задължил да прехвърли акциите по реда на чл.195 от Търговския закон и при спазване на правилата на Устава на „М.” АД за регистрация на продажбата, в деня на подписване на настоящия договор, като предаде на Купувача притежаваните документи за акциите. Продавачът се е задължил да съдейства на Купувача за вписване прехвърлянето на акциите в книгата на акционерите (чл. 3, ал. 1 и 2 от Договора). Купувачът се е задължил да заплати на Продавача цената по чл.2 по определения с този договор ред, както и да попучи от Продавача по реда на чл. 3 от този договор документи за собственост на акциите (чл. 4, ал. 1 и 2 от Договора).

На 23.11.2017 г. е сключено Споразумение за прихващане, между „Г.С.“ ЕООД, с ЕИК *******, „Р.А.К.“, ООД и „Х.С.“ ЕООД, като вземайки предвид подписаните и действащи помежу им договори, а именно: А) По силата на Договор за продажба от 02.06.2017 г., на 8 000 /осем хиляди/ броя акции от „М.“ АД, „Р.А.К.“, ООД дължи, а „Г.С.“ ЕООД има да получава сумата от 500 000.00 /петстотин хиляди/ лева; Б) По силата на Договор за продажба от 08.10.2017 г. на 8 000 /осем хиляди/ броя акции от „М.“ АД, „Х.С.“ ЕООД дължи, а „Р.А.К.“, ООД има да получава сумата от 3 000 000.00 /три милиона/лева, страните са се съгласили за следното: „Г.С.“ ЕООД, в качеството си на кредитор по описания в пункт „А“ от преамбюла на настоящето споразумение Договор се е съгласило да приеме издължаване на остатъка от дължимата сума с падеж 02.06.2018 г. от „Р.А.К.“ ООД в размер на 500 000 /петстотин хиляди/ лева (чл. 1 от Споразумението).

Предвид изразеното в чл. 1 по-горе съгласие, страните потвърждават и приемат, че са налице насрещни ликвидни и изискуеми вземания между „Г.С.“ ЕООД и „Р.А.К.“, ООД до размера на 500 000 /петстотин хиляди/ лева (чл. 2 от Споразумението). На основание чл.103, ал.1 от Закона за задълженията и договорите част от вземането на „Р.А.К.“ ООД от „Х.С.“ ЕООД в размер на 500 000 /петстотин хиляди/ лева от преамбюла на настоящето споразумение по силата на Договор за продажба на 8 000 /осем хиляди/ броя акции на „М.“ АД, се прихваща срещу вземане на „Г.С.“