Решение № 700 от 18.11.2021, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 700 гр. София, 15.11.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 11-ТИ ТЪРГОВСКИ, в публично заседание на осми ноември през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател: Бистра Николова

Членове:

Тодор Тодоров

Милен Василев при участието на секретаря Росица Й. Вьонг като разгледа докладваното от Милен Василев Въззивно търговско дело № 20211001000967 по описа за 2021 година

Производството е по реда на чл. 258 – 273 от ГПК.

Образувано е по въззивна жалба от 22.06.2021 г. на ответника „Софийска вода“ АД срещу решението от 28.05.2021 г. по т. д. № 2015/2020 г. на Софийския градски съд, VІ-23 състав, в частта, с която ответникът е осъден да заплати на ищците „Стар Пост“ ООД и „Дайрект Сървисиз“ ООД, като участници в дружество по ЗЗД „Дайрект Пост“: на осн. чл. 79, ал. 1 от ЗЗД във вр. с чл. 120 ЗОП сумата 38 016 лв. , представляваща неплатена част от цената с ДДС по договор № 7825/25.04.2018г. за електронна обработка, отпечатване, сгъване, влагане в плик и доставка на фактури, уведомителни писма, информационни и рекламни материали до клиентите на „Софийска вода“ АД, за което е била издадена данъчна фактура № 0000000038/3.08.2020 г., със законната лихва за забава от 20.10.2020 г. до окончателното плащане на сумата, на осн. чл. 86, ал. 1 от ЗЗД сумата 264 лв., представляваща законната лихва за периода от 18.09.2020 г. до 12.10.2020 г., и на осн. чл. 78, ал. 1 от ГПК сумата 3 586,64 лв., представляваща съдебни разноски.

В жалбата се твърди, че неправилно и необосновано СГС е приел, че направеното от ответника възражение за прихващане е неоснователно, поради липсата на ликвидност на вземането на ответника за неустойка към ищците, предвид тяхното възражение за недължимост на същата.

Твърди се, че в нарушение на чл. 20 ЗЗД съдът е изтълкувал клаузата на т. 1.13 от раздел В от Специфичните условия на договора и т. 6.5 от Общите условия, като е приел, че единствено писмено уведомление от ответника до ищците за съществуване на вземане за неустойка към тях не 1 е достатъчно да бъде извършено прихващане от ответника – възложител. Поддържа се, че тълкуването на т. 1.13 следвало да бъде, че за дължимостта на неустойката от изпълнителя е достатъчно писмено уведомление на възложителя. Правото на удържане на така наложената неустойка от насрещни дължими суми също било предвидено в цитираните договорни клаузи.

Предвид изложеното жалбоподателят моли въззивния съд да отмени обжалваното решение и да уважи предявените искове, както и да му присъди направените разноски, включително и юрисконсултско възнаграждение.

Въззиваемите „Стар Пост“ ООД и „Дайрект Сървисиз“ ООД – ищци по исковете – чрез процесуалния си представител оспорва жалбата. Претендират разноски.

Софийският апелативен съд, като прецени събраните по делото доказателства по свое убеждение и съобразно чл. 12 от ГПК във връзка с наведените във въззивната жалба пороци на атакувания съдебен акт и възраженията на въззиваемите, намира за установено следното:

Първоинстанционният съд е бил сезиран от „Стар Пост“ ООД и „Дайрект Сървисиз“ ООД, като участници в дружество по ЗЗД „Дайрект Пост“, с искова молба от 26.06.2017 г., уточнена с молба от 14.02.2018 г., срещу „Софийска вода“ АД, с която са били предявени: 1) иск по чл. 79, ал. 1 ЗЗД за заплащане на сумата 38 016 лв., представляваща неплатена част от цената с ДДС по фактура № 38/3.08.2020 г. във връзка с договор № 7825/25.04.2018 г.; и 2) иск за прогласяване нищожността на клаузите на т. 1.2.2 и т. 1.3 от раздел В: Специфични условия на договора.

В исковата молба се твърди, че между страните е бил сключен посоченият договор № 7825/25.04.2018 г., изменен с допълнителни споразумения, с който ищците са се задължили срещу заплащане на възнаграждение да извършват електронна обработка, сгъване, влагане в плик и доставка на фактури, уведомителни писма, информационни и рекламни материали до клиентите на ответника – възложител. За извършената от ищците дейност по договора за м. 07.2020 г. е била издадена фактура № 38/3.08.2020 г. за сумата от 88 305,96 лв. с ДДС, получена от ответника на същата дата. Плащането на сумата по фактурата е трябвало да бъде извършено в срок от 15 работни дни от получаването, но вместо това с уведомление от 7.08.2020г. ищците били уведомени от ответника, че на основание т. 1.2.2 от раздел В, Специфични условия на договора/Неустойки, във връзка с т. 1.21 от раздел А, и чл. 1.3 от раздел В, Специфични условия на договора/Неустойки, във връзка с чл. 1.21.1 от Раздел А, дължат неустойка от общо 31 680 лв. без ДДС или 38 016 лв. с ДДС, която били поканени да платят в 5-дневен срок. Неустойката била начислена за това, че на 4.08.2020 г. са били установени случаи на неизпълнение на т. 1.21 от раздел А на договора, изразяващи се в недоставяне на 72 бр. фактури в срок на съответните адреси на получатели – клиенти на ответника, за което е бил представен протокол от 4.08.2020 г., съставен от служител на ответника, по сигнал на клиент за разпилени множество фактури на адрес гр. София, ж.к. „Левски Г“, бл. 9, вх. А и които били събрани от клиента, както и неспазване на изискването за поставяне в пощенска кутия по т. 1.21.1 от раздел А от договора. Ищците възразили срещу начисляването на неустойката, но въпреки това ответникът приспаднал същата от задълженията си по фактура № 38/3.08.2020 г., като извършил частично плащане в размер на 50 289. 96 лева с ДДС. Според ищците не е имало основание за начисляване на неустойка, тъй като: 1) самите договорни клаузи, относими към неустойката, били нищожни, като противоречащи на добрите нрави, и 2) не е имало неизпълнение на задълженията на изпълнителите – процесните фактури били разнесени до адресите за кореспонденция, но състоянието на пощенските кутии не позволявало пратките да бъдат поставени вътре в тях, поради което са били оставени на видно 2 място във входа на сградата, което било в съответствие с т. 2.10 от раздел А: Техническо задание от договора. Твърди се, че не били налице предпоставките на чл. 103 от ЗЗД – липсвало ликвидно насрещно вземане на ответника за неустойка.

В отговора на исковата молба ответникът е заявил, че неустойката е начислена правомерно, като на основание т. 1.13 от Раздел В “Специфични условия на договора“ е извършил прихващане на стойността на наложената неустойка от дължими суми към изпълнителя по договора.

По делото е представен договор № 7825/25.04.2018 г., сключен на основание решение № ДР145/26.03.2018 г. за избор на изпълнител на обществена поръчка с № ТТ001671, с който възложителят „Софийска вода“ АД е възложил, а изпълнителят Обединения „Дайрект Пост“, с членове „Дайрект Сървисиз“ ООД и „Стар Пост“ ООД, е приел да извършва срещу заплащане на възнаграждение следната дейност: електронна обработка, отпечатване, сгъване, влагане в плик и доставка на фактури, уведомителни писма, информационни и рекламни материали до клиентите на възложителя, съгласно одобрено от възложителя техническо-финансово предложение на изпълнителя, неразделна част от договора. Според т. 5 договорът се сключва за срок от 24 месеца, считано от 15.05.2018 г., с възможност да бъде продължен с не повече от 12 месеца /т. 8.1.1/.

Според т. 7 стойността на договора е размер на прогнозната стойност на обществената поръчка – 2 500 000 лв. без ДДС, която не включва стойността на опцията. Според т. 2 част от договора са: раздел А: Техническо задание – предмет на договора и техническо предложение на изпълнителя; раздел Б: Цени и данни; раздел В: Специфични условия на договора, и раздел Г: Общи условия на договора за услуга. В раздел Б са посочени единичните цени по отделни дейности, като в т. 2 е предвидено, че до 5-то число на всеки календарен месец изпълнителят изпраща месечен отчет за доставените и недоставените фактури и писма през предходния месец; в срок от 5 работни дни от получаването му възложителят проверява този отчет; след писменото одобрение от възложителя изпълнителят издава коректно съставена фактура, не по-късно от един работен ден от получаване на потвърждение; плащането се извършва по банков път съгласно т. 6 от раздел Г. Според т. 6.4 от раздел Г: Общи условия плащането се извършва в срок от 45 дни от датата на представяне от изпълнителя на коректно съставена фактура в дирекция „Финанси“ на възложителя. Според т. 6.5 от същия раздел възложителят може да задържа плащане или да прихване суми срещу насрещни дължими суми без допълнителни разходи за него в случай, че има основания за това.

Според т. 1.21 от раздел А: Техническо задание изпълнителят доставя всяка фактура и/или писмо до адреса за кореспонденция, както следва: 1.21.1) в пощенска кутия /в концесионната област/ – за 5 работни дни, считано от дата на отпечатване; 1.21.2) в пощенска кутия в клон на „Български пощи“ ЕАД – за 5 работни дни, считано от дата на отпечатване; 1.21.3) срещу подпис /в концесионната област/ – за 5 работни дни, считано от дата на отпечатване. Според т. 2.8 доставката до пощенската кутия ще се извършва на посочените адреси, като при непълен адрес, в който липсва номер на апартамент, изпълнителят извършва проверка на място и по възможност пратката се доставя на уточнения адрес. Според т. 2.10 останалите без уточнение пратки за доставка в пощенска кутия, при верен адрес, но при липсващи или разбити пощенски кутии, липсващи табелки или разлика между името на клиента и собственика на жилището, или неуточнен съгласно т. 2.8 адрес, се поставят на подходящо място във входа на сградата. В т. 3 е предвидено, че възложителят извършва контрол над изпълнението на доставката чрез извършване на проверки, в които участват поне по двама представители от всяка страна. Предвидено е извършване на регулярни /т. 3.1.1/ и инцидентни /т. 3.1.2/ проверки – последните в резултат на извънредно настъпили обстоятелства, вкл. по жалби и сигнали от клиенти. Според т. 3.3.2 при 3 невъзможност на изпълнителя да осигури свой представител на инцидентни проверки в срока, посочен в поканата, възложителят извършва проверката самостоятелно. Според т. 3.4 при всяка проверка представителите на възложителя: 3.4.1) попълват констативен протокол по образец, който задължително съдържа следната информация – адрес, достъп до пощенските кутии, наличие на пощенски кутии, повредени или липсващи пощенски кутии, пратки в пощенските кутии, пратки поставени извън пощенските кутии, пратки поставени извън входа на сградата, анкета с трима живущи – произволно избрани или по избор на възложителя при конкретен сигнал по посочени въпроси, 3.4.2) извършват цифрови фотографии, 3.4.3) носят отговорност за пълнота и съдържание на събраната информация, вкл. подписи от трите страни – представители на възложител и изпълнител и анкетирани получатели/клиенти, и 3.4.4) съхраняват констативните протоколи.

Според т. 1.3 от раздел В „Специфични условия на договора“ в случай на неспазване на изискването за поставяне в пощенска кутия по т. 1.21.1 от раздел А изпълнителят дължи на възложителя неустойка в размер на 20 лв. за всяка фактура и/или писмо. Според т. 1.2 в случай, че изпълнителят забави изпълнението на която и да е от услугите по т. 2.7 и 1.21 от раздел А, същият дължи на възложителя следните неустойки: 1.2.1) в размер на 1 000 лв. за всеки ден забава, и 1.2.2) в размер на 20 лв. на фактура и/или писмо за всеки ден закъснение по точка 1.21. Според т. 1.13 в срок до 5 дни от получаването на писмено уведомление от възложителя за налагането на съответната неустойка, изпълнителят е длъжен да изплати всяка наложена му неустойка, като възложителят си запазва правото да удържи наложените неустойки и други предвидени в този раздел дължими от изпълнителя суми от предоставената му гаранция за добро изпълнение или да ги прихване от дължими суми към изпълнителя.

С допълнително споразумение № 2/14.05.2020 г., сключено на осн. чл. 116, ал. 1, т. 1 ЗОП, срокът на договора от 25.04.2018 г. е продължен до сключване на нов договор въз основа на процедура по реда на ЗОП, но с не повече от 12 месеца, което обстоятелство настъпи първо.

Уговорено е, че през този срок възложителят има право да възлага доставки по предмета на договора на обща стойност до 1 250 000 лв. без ДДС, която се добавя към остатъчната стойност на договора.