Решение № 2025 от 29.04.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 2025 гр. София, 29.04.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 103 СЪСТАВ, в публично заседание на тридесети март през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ЧАВДАР АЛ. КОСТОВ при участието на секретаря ДАРИНКА Н. ЦАНЕВА като разгледа докладваното от ЧАВДАР АЛ. КОСТОВ Административно наказателно дело № 20221110212162 по описа за 2022 година при участието на секретаря Даринка Цанева като разгледа докладваното от съдията н. а. х. дело № 12162 по описа на СРС за 2022 година, за да се произнесе с решение взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 58д-63 от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН).

Образувано е по жалба на „хххх” АДСИЦ, ЕИК 175163724 депозирана от Изпълнителния директор хх и Б. Н. -. Председател на Съвета на директорите срещу Наказателно постановление (НП) № Р-10-185/11.08.2022 г., издадено от ххххх в качеството й на Заместник-председател на Комисията за финансов надзор (КФН) и ръководител на Управление „Надзор на инвестиционната дейност” (Управление „НИД”), с което на „хххх” АДСИЦ на основание чл. 65, ал. 1, т. 2 от Закона за дружествата със специална инвестиционна цел и за дружествата за секюритизация (ЗДСИЦДС) е наложено административно наказание „имуществена санкция” в размер на 10 000 (десет хиляди) лева, за нарушение по чл. 19, ал. 4, изречение последно във вр. с ал. 2 от ЗДСИЦДС.

В жалбата от представляващите „хххх” АДСИЦ, ЕИК 175163724 се излагат доводи, че процесното нарушение на чл. 19. ал. 4 от ЗДСИЦДС представлява „маловажен случай“ по смисъла на чл. 28, б. „а“ от ЗАНН.

Твърди се, че нарушението не е довело до настъпване на вредни последици.

Изтъква се, че съгласно последния обявен отчет на „хххх” АДСИЦ дружеството разполагало с активи на стойност почти 50 милиона лева, като описаният в НП превод за 6240 лв. представлява 0,013% от всичките активи на дружеството. Твърди се, че използването на банковата сметка, 1 администрирана от „Централна кооперативна банка“ (ЦКБ) АД, в която имало парична наличност било подпомогнало дружеството „хххх” АДСИЦ да не плаща транзакционни разходи за прехвърляне на средства към сметката в „хх АД, с което пряко били облагодетелствани акционерите на дружеството.

Според жалбоподателя, наложеното наказание в размер на 10 000 (десет хиляди) лева не отговаря на степента на обществена опасност и противоречи на принципите, свързани с характера и целите на наказанието. Като не отчел наличието на обстоятелствата по чл. 28 от ЗАНН, наказващият орган бил издал процесното наказателното постановление в нарушение на закона, което било основание за неговата отмяна. Прави се искане за отмяна на обжалваното НП.

В съдебно заседание дружеството жалбоподател „хххх” АДСИЦ, се представлява от адв. ххххх от САК, редовно упълномощена, която поддържа жалбата и пледира за отмяна на издаденото наказателно постановление.

Претендира присъждане на сторените от жалбоподателя деловодни разноски, като представя и списък по чл. 80 от ГПК.

Въззиваемата страна – Зам.-председател на КФН и ръководител на Управление „НИД”, чрез процесуалният си представител главен юрисконсулт хххххх редовно упълномощена, пледира обжалваното НП да бъде потвърдено като законосъобразно. Изразява становище за неоснователност на доводите на жалбоподателя за маловажност на нарушението. Представя писмени бележки и претендира да бъде присъдено юрисконсултско възнаграждение в полза на КФН.

Софийски районен съд, като прецени събраните по делото доказателства и наведените доводи, приема за установено следното от фактическа и правна страна:

От фактическа страна:

Дружеството „хххх” АДСИЦ е вписано под № РГ-05-1316 в регистъра на публичните дружества и други емитенти на ценни книжа по чл. 30, ал. 1, т.

3 от Закона за КФН (ЗКФН), воден от КФН, и притежава лиценз за извършване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел. С Решение № 1193-ДСИЦ от 13.12.2006 г. КФН издала на „хххх” АДСИЦ лиценз за извършване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел (ДСИЦ), което инвестира паричните средства, набрани чрез издаване на ценни книжа, в недвижими имоти (секюритизация на недвижими имоти). Като такова дружеството е адресат на разпоредбите на ЗКФН, ЗДСИЦДС, Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК) и нормативните актове по прилагането им.

Съгласно разпоредбата на чл. 19, ал. 2 от ЗДСИЦДС, дружеството със специална инвестиционна цел извършва всички плащания само чрез банкатадепозитар при спазване на условията, предвидени в неговия устав и проспект за публично предлагане на ценни книжа, с изключение на разплащанията в случаите по чл. 19, ал. 4 от ЗДСИЦДС. Член 19, ал. 4, изр. първо от ЗДСИЦДС предвижда в случаите, при които ДСИЦ сключи договор за кредит с банка, различна от банката-депозитар, разплащанията през банката2 кредитор да бъдат в размер, не по-голям от определените в договора за кредит кредитни обороти по разплащателна сметка. В изречение второ на чл.

19, ал. 4 от ЗДСИЦДС е посочено, че ДСИЦ не може да извършва други плащания чрез банката-кредитор освен такива, свързани с договора за кредит.

Във връзка с проверка на дейността на „хххх” АДСИЦ, открита на основание Заповед № З-267 от 12.10.2021 г. на заместник - председателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, на 15.10.2021 г. на представляващите дружеството бил връчен списък с документи и информация, които да бъдат предоставени от ДСИЦ на проверяващия екип от КФН, включващ копие от договора за оценителски услуги, договора с банката-депозитар, както и всички анекси и допълнителни споразумения към тях, действали за периода от 01.01.2020 г. до момента на получаване на искането (15.10.2021 г.). Изискана била справка съдържаща данни за откритите и закритите банкови сметки на ДСИЦ към 31.12.2020 г., 30.09.2021 г. и към датата на деклариране на обстоятелствата, като се посочи наличност по всяка сметка към посочените дати; информация за наложени запори, при наличие на такива. Изискана била и декларация от представляващите ДСИЦ относно сключени договори за банкови кредити за периода от 01.01.2020 г. до 30.09.2021 г., както и копия на сключените от дружеството договори за банкови кредити, ведно с всички анекси към тях. С връчения списък на документи на 15.10.2021 г. от „хххх” АДСИЦ били изискани и копие от договор с регистрирания одитор, както и всички анекси и допълнителни споразумения към тях, действали за периода от 01.01.2020 г. до момента на предоставянето им.

С писмо вх. № РГ-05-1316-17 от 27.10.2021г. от страна на „хххх” АДСИЦ били представени договори за оценителски услуги от 27.11.2019 г. и от 24.11.2020 г., съгласно които „хххххх ООД приема срещу възнаграждение да извършва експертни оценки за определяне на пазарна стойност на имоти собственост на възложителя („хххх” АДСИЦ). Видно и от двата представени договора между страните, в чл. 12 „Цени и начин на плащане“ е предвидено, че за всяка извършена и приета оценка възложителят дължи възнаграждение в размерите, посочени в издадената фактура. Всеки един от представените договори между страните бил сключен за срок от една година.

Със същото писмо в КФН било предоставено и копие от договор за депозитарни услуги, сключен между „хххх” АДСИЦ и „хх за изпълнение функциите на банка-депозитар на АДСИЦ, както и декларация от представляващите ДСИЦ относно сключени договори за банкови кредити за периода от 01.01.2020 г. до 30.09.2021 г. и към 27.10.2021 г„ включително копия на сключени договори за банкови кредити между ДСИЦ и „хххх и всички анекси към тях.

С писмо, изх. № РГ-05-1316-17 от 03.11.2021 г. от АДСИЦ поради непредставянето им в срока, упоменат в първоначалното искане на информация, отново била изискана справка, съдържаща данни за откритите и закритите банкови сметки на „хххх” АДСИЦ към 31.12.2020 г., 30.09.2021 г. и към датата на деклариране на обстоятелствата, която да включва и наличност 3 по всяка от сметките към посочените дати, както и информация за наложени запори при наличие на такива. С писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от 04.11.2021 г. изисканата информация била представена в КФН.

От справката е видно, че към 31.12.2020 г., 30.09.2021 г. и към 19.10.2021 г. „хххх” АДСИЦ е имало открити банкови сметки както в „хх (банка-депозитар), така и в „хххх (банка-кредитор).

С писмо, изх. № 14-00-144 от 10.11.2021 г., от „хххх била изискана справка за всички банкови сметки с титуляр „хххх” АДСИЦ, както и подробни банкови извлечения от същите, активни за периода от 01.01.2020 г. до момента на получаване на писмото. В отговор на това, с писмо, вх. № 1400-144 от 18.11.2021 г„ от „хххх била предоставена изисканата информация.

От получената информация от ДСИЦ и „хххх е установено, че „хххх” АДСИЦ има общо 7 (седем) банкови сметки в „хххх, представени в табличен вид, от които 6 (шест) разплащателни банкови сметки в лева и една разплащателна банкова сметка в евро.

С искане № 2 от 24.11.2021 г. от ДСИЦ повторно е изискано да предостави копия на договори за банков кредит № 3147 от 31.05.2014 г. и № 1587 от 25.02.2020 г., ведно с всички анекси към тях, сключени между „хххх” АДСИЦ и „хххх, които са предоставени с писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от 01.12.2021 г.

От представената на 17.01.2022 г. информация, вх. № РГ-05-1316-17 (аналитична оборотна ведомост по сметка 401 към 31.12.2021 г. във връзка с искане № 4 от 10.01.2022 г.) от „хххх” АДСИЦ, която съвпада с представената на 18.11.2021 г. от „хххх (банка-кредитор на „хххх” АДСИЦ) информация относно разплащателна сметка

IBAN

BG28CECB979010F1620603, открита при „хххх, е видно, че на 28.09.2021 г.

„хххх” АДСИЦ е извършило плащане към „хххххх ООД в размер на 6 240 лв. по сметка с IBAN BG59CECB97901013546301 с титуляр „хххххх ООД, гр.

София, ЕИК 831186265, с основание „фактура 8509“

От предоставената аналитична оборотна ведомост към 31.12.2021 г. от „хххх” АДСИЦ и представените с писма, вх. №№ 14-00-144 от 20.01.2022 г. и 14-00-144 от 18.11.2021 г., две банкови извлечения от банкова сметка с IBAN BG28CECB979010F1620603 при „хххх се констатира, че извършеното плащане на 28.09.2021 г. в размер на 6 240 лв. представлява част от договореното между „хххх” АДСИЦ и „хххххх ООД възнаграждение и общо платената сума за периода от 01.10.2021 г. до 31.12.2021 г.

Във връзка с наличната информация за открита разплащателна банкова сметка с IBAN BG28CECB979010F1620603 при „хххх с титуляр „хххх” АДСИЦ, с искане № 3 от 15.12.2021 г. от представляващите ДСИЦ било изискано да предоставят писмени обяснения относно основанието за откриването й и нейното предназначение, както и копие на договора за откриването на разплащателната сметка. С писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от 22.12.2021 г., било предоставено обяснение, че същата банкова сметка е открита в клон „Централен“ на „хххх в гр. София, във връзка с обслужване на 4 отпуснати кредити, като не било предоставено копие на договора.

С искане № 4 от 10.01.2022 г. от ДСИЦ било изискано отново копие от договор за откриване на разплащателна сметка с

IBAN

BG28CECB979010F1620603 към „хххх, което било предоставено с писмо, вх.

№ РГ-05-1316-17 от 17.01.2022 г. Предоставен бил рамков договор за откриване на разплащателна сметка № 11502484 от 27.07.2015 г. между ДСИЦ и „хххх за изпълнение на платежни операции. Със същото искане от представляващите „хххх” АДСИЦ били изискани писмени обяснения относно извършеното плащане към „хххххх ООД от разплащателна сметка с IBAN BG28CECB979010F1620603 чрез банката-кредитор „хххх, което не е свързано с договорите за кредит на „хххх” АДСИЦ, предвид изискването на разпоредбата на чл. 19, ал. 4, изр. второ от ЗДСИЦДС.

В отговор с писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от 17.01.2022 г., представляващите „хххх” АДСИЦ представили писмени обяснения, съгласно които извършеното плащане било осъществено „чрез цитираната разплащателна сметка, защото по тази сметка е имало наличности, с които е било възможно изпълнението на задължението“.

Процесното административно нарушение било установено по време на извършената проверка от свидетеля В. Ц. (на длъжност „старши експерт” в отдел „Надзор на публични дружества, емитенти на ценни книжа и дружества със специална инвестиционна цел” в Управление „НИД” на КФН), която на 16.02.2022 г., в присъствието на двама свидетели и на законните представители на юридическото лице – въззивник хх – Изпълнителен директор и Б. Н. - председател на съвета на директорите, съставила АУАН № Р-06-48/16.02.2022 г. за извършено от дружеството административно нарушение по чл. 19, ал. 4, изречение последно във вр. с ал. 2 от ЗДСИЦДС, т. к. на 28.09.2021 г. дружеството е извършило плащане в размер на 6 240 лв. от банкова сметка с IBAN BG28CECB979010F1620603 с титуляр „хххх” АДСИЦ, открита при