Решение № 42 от 27.07.2023, Окръжен съд - Смолян

РЕШЕНИЕ

№ 42 гр. Смолян, 27.07.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – СМОЛЯН, ТРЕТИ ТЪРГОВСКИ СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и осми юни през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Валентина Т. Бошнякова

Събинска при участието на секретаря Софка М. Димитрова като разгледа докладваното от Валентина Т. Бошнякова Събинска Търговско дело № 20235400900015 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл. 266, ал. 1 и чл. 86, ал. 1 от ЗЗД, във вр. с чл. 239 от ГПК.

Образувано е по предявените обективно и субективно съединени искове при условията на кумулативност от „Г.Х.“ ЕООД, със седалище и адрес на управление: с. Б.п., общ. Б., п. к. 2709, Производствена база на „Г.Х.“ ЕООД, с ЕИК ****, представлявано от управителя В. Г.В. и на „У.С.К.“ ООД, със седалище и адрес на управление: гр. Б., ул. „И.Г.“ № 1 Б, с ЕИК *****, представлявано от управителя Г.К.Г., срещу Община Д., с адрес: гр. Д., п. к.

4831, ул. „К.П.в.а“ № 3, с БУЛСТАТ ****, представлявано от Кмета Е.А.Р. за осъждане на ответника да заплати на ищеца сумата в размер на общо 312 061.53 лв., от които 238 560.05 лв. с ДДС, представляващи неизплатено задължение на Договор № 31/18.05.2013 г., ведно със законната лихва върху сумата, считано от датата на предявяване на иска до окончателното й изплащане, както и 73 501.48 лв., представляващи обезщетение в размер на законната лихва за срок от 09.02.2020 г. до 08.02.2023 г. вкл., ведно с разноските по делото.

Ищците твърдят, че „Г.Х.“ ЕООД /с предишно наименование „А.“ ЕООД/ и „У.С.К.“ ООД са участници в ДЗЗД „А. – Д.“, създадено съгласно чл. 275-276 от ТЗ, във вр. с чл. 357-364 от ЗЗД. Навеждат доводи, че с Договор № 31/18.05.2013 г. Община Д. е възложила на дружеството по ЗЗД обществена поръчка с предмет СМР по изграждане и дейности по оборудване на Многофункционална зала и покрит басейн – гр. Д., във връзка с Договор № 21/321/00865 за безвъзмездна финансова помощ по програма за развитие на селските райони за периода 2007 г. – 2013 г., съфинансирана от ЕС чрез 1

Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони. Посочено е, че срокът на изпълнение на договора е 15 календарни месеца, считано от датата на протокола за откриване на строителна площадка до съставяне на Констативен акт обр. 15, но не по-късно от 15.07.2015 г., изменен впоследствие с Анекс № 1/29.06.2015 г., а определеното възнаграждение е в размер на обща крайна цена 4 888 809.23 лв. без ДДС, респективно 5 866 571.08 лв. с ДДС, дължима като аванс – 244 440.46 лв. без ДДС, респективно 293 328.55 лв. с ДДС, която е платена по фактура № 0000000001/26.08.2013 г., ежемесечни плащания и окончателно плащане.

Изложени са аргументи, че изпълнението на възложената работа е започнало на 04.09.2013 г. с подписан Протокол за откриване на строителна площадка и определяне на строителна линия и ниво на строежа, но поради възникнали непредвидени обстоятелства строително-монтажните работи са спирани няколко пъти, както следва: с Акт Приложение № 10/10.12.2013 г., Акт Приложение № 11/15.04.2014 г., Акт Приложение № 10/18.12.2014 г., Акт Приложение № 11/30.03.2015 г., Акт Приложение № 10/18.05.2015 г., като с Акт Приложение № 11/14.07.2015 г. строителството на обекта е възобновено и срокът на договора е удължен с Анекс № 1/29.06.2014 г.

На следващо място е отбелязано, че СМР по договора са извършени от дружеството по ЗЗД качествено, в срок и с грижата на добрия търговец, приети са от общината без забележки и възражения и са издадени фактури към тях, а именно: Протокол № 1/21.07.2014 г., обр. 19 на стойност 2 858 746.28 лв. без ДДС, съответно 3 430 495.54 лв. с ДДС и Фактура № 0000000002/21.07.2014 г. за сумата от 3 258 970.76 лв., представляваща дължимата сума за плащане след приспадане на аванса; Протокол № 2/08.09.2015 г., обр. 19 на стойност 1 783 107.54 лв. без ДДС, съответно 2 139 729.05 лв. с ДДС и Фактура № 0000000003/08.09.2015 г. за сумата от 2 017 925.27 лв., представляваща дължимата сума за плащане след приспадане на окончателен аванс и Протокол № 1/30.09.2015 г., обр. 19 на стойност 198 800.04 лв. без ДДС, съответно 238 560.05 лв. с ДДС и Фактура № 0000000004/01.10.2015 г. за същата сума.

Ищците заявяват, че годността на процесния строеж и съответствието му със ЗУТ и договорите за строителство е установена с Констативен акт, обр.

15 от 08.09.2015 г., а ползването му – с Разрешение за ползване № СТ – 051771/15.10.2015 г., като за неизплатените суми на 01.04.2016 г. е била отправена покана до общината, която е погасила част от задълженията си, като неплатено е останало това по Фактура № 0000000004/01.10.2015 г. в размер на 238 560.05 лв. с ДДС за извършена и приета работа по Протокол № 1/30.09.2015 г., обр. 19., станало изискуемо на 30.10.2015 г. и потвърдено с Уведомление за признаване на непогасено вземане изх. № БФ-3722/03.12.2018 г. по описа на Община Д., за плащането на което последната отново е поканена на 14.02.2022 г., но до момента на депозиране на исковата молба не е предприела никакви действия.

Изложени са доводи, че търсената сума представлява неизплатени непредвидени разходи, допустими на основание чл. 9 от процесния договор, извършени със знанието и съгласието на общината, пряко свързани и 2 необходими за завършване и предаване на обекта, влизащи в параметрите на обществената поръчка и общата крайна цена, и дължими с оглед приетите без забележки СМР. Направено е искане за осъждане на ответника да заплати на ищците търсените суми на основание чл. 79, ал. 1, във вр. с чл. 266 от ЗЗД и чл. 86, ал. 1 от ЗЗД, като за същите суми са предявени в условията на последователна евентуалност и искове с правно основание чл. 61, ал. 1, във вр. с чл. 79, ал. 1 от ЗЗД и чл. 86, ал. 1 от ЗЗД; чл. 55, ал. 1, във вр. с чл. 79, ал.

1 от ЗЗД и чл. 86, ал. 1 от ЗЗД; както и чл. 59, във вр. с чл. 79, ал. 1 от ЗЗД и чл. 86, ал. 1 от ЗЗД, ведно със законната лихва върху главницата, считано от предявяването на иска до окончателното плащане на сумите, вкл. и разноските по делото.

В предвидения от закона срок ответникът не е депозирал писмен отговор.

Смолянският окръжен съд, като взе предвид изложеното в исковата молба, както и становището на страните по делото и обсъди доказателствата в тяхната съвкупност и поотделно, приема за установено от фактическа страна следното:

На 14.02.2013 г. „А.“ ЕООД, с. Б.п., с ЕИК **** /сегашно наименование „Г.Х.“ ЕООД/ и „У.С.К.“ ООД, гр. Б., с ЕИК ***** са сключили договор за учредяване на дружество по ЗЗД с наименование „А. Д.“ за участие в открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Извършване на СМР по изграждане и оборудване на Многофункционална зала и покрит басейн – гр. Д.“ с възложител Община Д. и изпълнение на тази поръчка.

Страните са определили първия съдружник като водещ за целите на поръчката, както и процентното участие на всеки от съдоговарящите, а именно: 97 % за първия и 3 % за втория от тях.

Видно от представения по делото Договор № 31/18.05.2013 г. Община Д. е възложила на ДЗЗД „А. Д.“ СМР по изграждане и дейности по оборудване на Многофункционална зала и покрит басейн – гр. Д., във връзка с Договор № 21/321/00865 за безвъзмездна финансова помощ по програма за развитие на селските райони за периода 2007 г. – 2013 г., съфинансирана от ЕС чрез Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони.

Срокът на изпълнение на процесния договор е 15 календарни месеца, считано от датата на протокола за откриване на строителна площадка до съставяне на Констативен акт обр. 15, но не по-късно от 15.07.2015 г., който впоследствие е изменен с Анекс № 1/29.06.2015 г., а възнаграждението е в размер на обща крайна цена 4 888 809.23 лв. без ДДС, респективно 5 866 571.08 лв. с ДДС, дължима като аванс – 244 440.46 лв. без ДДС, респективно 293 328.55 лв. с ДДС, ежемесечни плащания и окончателно плащане. Предвидената като аванс сума и обективирана във фактура № 0000000001/26.08.2013 г. е платена.

На 04.09.2013 г. е издаден Протокол за откриване на строителна площадка и определяне на строителна линия и ниво на строежа, с което изпълнението на възложената работа е започнало. Строително-монтажните работи са спирани няколко пъти, видно от следните актове за установяване състоянието на строежа при спиране на строителството, а именно: от 3

10.12.2013 г., от 15.04.2014 г., от 18.12.2014 г., от 30.03.2015 г., от 18.05.2015 г. и от 14.07.2015 г.

Извършените от изпълнителя СМР са приети от общината, съгласно следните протоколи обр. 19: № 1/21.07.2014 г. на стойност 2 858 746.28 лв. без ДДС, съответно 3 430 495.54 лв. с ДДС; № 2/08.09.2015 г. на стойност 1 783 107.54 лв. без ДДС, съответно 2 139 729.05 лв. с ДДС и № 1/30.09.2015 г. на стойност 198 800.04 лв. без ДДС, съответно 238 560.05 лв. с ДДС.

СМР по фундаментите на строежа са завършени, строежът съответства на издадените строителни книжа, не са допуснати отклонения, като ПУП е приложен по отношение на застрояването, които обстоятелства са установени с Констативен акт /обр. 3/ от 09.12.2013 г. С издадения на 08.09.2015 г. констативен акт за установяване годността за приемане на строежа, обр. 15 е прието, че обектът „Спортен център – Д.“ в УПИ XII – Стадион, спортна зала, кв. 8 по регулационния план на гр. Д. е изпълнен съгласно одобрените инвестиционни проекти и условията на договора за строителство, поради което е издадено и Разрешение за ползване № СТ – 051771/15.10.2015 г.

На 01.04.2016 г. е била отправена покана до общината за дължимите и неизплатени суми, а на 01.11.2018 г. е направено писмено искане за потвърждаване на салда по процесния договор досежно сумата от 238 560.05 лв. с ДДС, представляваща дължима главница, което задължение за извършена и приета работа по Протокол № 1/30.09.2015 г. е потвърдено от Община Д. с Уведомление за признаване на непогасено вземане изх. № БФ372-2/03.12.2018 г. и въпреки поредната покана за доброволно изпълнение, получена от общината на 16.02.2022 г., плащане няма.

Видно от служебно направеното изчисление с електронен калкулатор, приложено за справка по делото, размерът на законната лихва върху главницата от 238 560.05 лв. за периода 09.02.2020 г. – 08.02.2023 г. е 72 628.28 лв.

При така установената фактическа обстановка Смолянският окръжен съд намира обективно и субективно съединените искови претенции с правно основание чл. 266, ал. 1 и чл. 86, ал. 1 от ЗЗД, предявени при условията на кумулативност, за допустими - депозирани са от процесуално правоспособни и активно легитимирани страни, които имат правен интерес от търсената защита и са насочени срещу надлежна насрещна страна. Възникналият правен спор не е решен със сила на пресъдено нещо и е подведомствен на сезирания съд.

В настоящия случай са налице предпоставките, предвидени в чл. 238 и чл. 239 от ГПК, които обуславят постановяване на неприсъствено решение, поради следните обстоятелства:

Община Д. – ответник в настоящото производство не е депозирала отговор на исковата молба, не е изпратила представител в първото по делото открито съдебно заседание, проведено на 28.06.2023 г., за което е била редовно призована и не е направила искане за разглеждането му в нейно отсъствие. Единствено с Писмо вх. № 2238/23.06.2023 г. Община Д. е депозирала изисканите от съда писмени документи, в което не са релевирани 4 никакви становища, заявления, искания или възражения /вкл. за изтекла погасителна давност/. Последиците от неспазване на сроковете за размяна на книжа и от неявяването в съдебно заседание изрично са указани на ответника в призовката за насроченото за 28.06.2023 г. съдебно заседание, получена от кмета Е.Р. на 12.06.2023 г.

Освен това ищецът е поискал постановяване на неприсъствено решение.

На следващо място настоящата съдебна инстанция намира, че главният иск с правно основание чл. 266, ал. 1 от ЗЗД се явява вероятно основателен, с оглед изложените от ищците обстоятелства и представените доказателства, както и акцесорният иск с правно основание чл. 86, ал. 1 от ЗЗД – за сумата от 72 628.28 лв. Затова Община Д. следва да бъде осъдена да заплати на „Г.Х.“ ЕООД, с. Б.п., с ЕИК **** и на „У.С.К.“ ООД, гр. Б., с ЕИК ***** сумата в размер на общо 311 188.33 лв. /триста и единадесет хиляди сто осемдесет и осем лева и тридесет и три стотинки/, от които 238 560.05 лв. /двеста тридесет и осем хиляди петстотин и шестдесет лева и пет стотинки/ с ДДС, представляващи неизплатено задължение на сключения между страните Договор № 31/18.05.2013 г., ведно със законната лихва върху сумата, считано от датата на предявяване на иска до окончателното й изплащане, както и 72 628.28 лв. /седемдесет и две хиляди шестотин двадесет и осем лева и двадесет и осем стотинки/, представляващи обезщетение в размер на законната лихва за срок от 09.02.2020 г. до 08.02.2023 г. вкл., а за разликата над присъдените 72 628.28 лв. /седемдесет и две хиляди шестотин двадесет и осем лева и двадесет и осем стотинки/ до претендираните 73 501.48 лв.