Решение № 93 от 23.05.2023, Административен съд - Видин

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД – ВИДИН

РЕШЕНИЕ № 93 гр.

Видин, 23.05.2023г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Видин, шести административен състав в публично заседание на двадесет и четвърти април през две хиляди двадесет и трета година в състав:

Председател:

Борис

Борисов при секретаря

Валерия Шутилова и в присъствието на прокурора като разгледа докладваното от съдия

Борис Борисов

Административно дело №

262 по описа за

2022 година и за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по чл.145 и следващите от АПК, във връзка с чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове за споделено управление (ЗУСЕФСУ).

Делото е образувано по жалба на Община Видин, против решение № РД-02-36-1020/04.11.2022 г. на Ръководител на управляващия орган (РУО) на Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020 г.” (ОПРР), с което е определена финансова корекция в размер на 5% върху допустимите разходи по договор № BG16RFOP001-

1.010-0001-С01-S-04 от 07.09.2018 г. с изпълнител "Кид плюс" ЕООД гр. Видин, със стойност на договора 5399633,64 лева без ДДС и по договор № BG16RFOP001-1.010-0001-C01-S-03 от 07.09.2018 г. с изпълнител "Каро трейдинг" ООД, гр. София, със стойност на договора 7249826,48 лева без ДДС или общо финансовата корекция е в размер на 735303,28 лева с ДДС.

Твърди се в жалбата, че решението е незаконосъобразно, издадено в противоречие с административнопроизводствените правила и материалноправните норми, предвидени в АПК, ЗУСЕФСУ и ЗОП. Изложени са подробни мотиви в подкрепа на твърденията за незаконосъобразност на атакувания акт.

Иска се от съда да отмени изцяло оспореното решение.

Претендира се присъждане на съдебни разноски.

Ответникът по делото Ръководител на управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020 г.”, чрез процесуалния си представител депозира писмена молба, с която оспорва жалбата, като неоснователна, необоснована и недоказана. Прави искане за присъждане на съдебни разноски. Представен е списък на направените разноски в производството, ведно с писмени доказателства за заплащането им.

След като обсъди доводите на страните и прецени събраните по делото доказателства, съдът намира за установено следното от фактическа страна: въз основа на Решение

№ РД-02-36-1063/27.09.2017г. на РУО на ОПРР 2014-2020 г., жалбоподателят Община Видин е бенефициент по сключен административен договор № BG16RFOP001-1.010-0001-C01/04.10.2017 година с Министерство на регионалното развитие и благоустройство, за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПРР 2014-2020 г.

С този договор на Община Видин е предоставена безвъзмездна финансова помощ в размер на 16919040,98 лева по приоритетна ос 1 „Устойчиво и интегрирано градско развитие”, процедура BG16RFOP001-1.001-39 „Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020“ за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-1.010-0001 „подобряване на състоянието на образователната инфраструктура в град Видин”.

Въз основа на така сключения договор, от бенефициента е взето решение за провеждане на обществена поръчка с предмет „Строителни и монтажни работи по проект „Подобряване на състоянието на образователната инфраструктура в град Видин“, открита с Решение № ОП-01-12 от 06.02.2018г.. Предметът на обществената поръчка е разделен на две обособени позиции. По Обособена позиция (ОП) № 1: Основна реконструкция на сградата на ПМГ „Екзарх Антим I“; оформяне на околното пространство и нов физкултурен салон към ПМГ „Екзарх Антим I“ и по Обособена позиция (ОП) № 2 Консервация, реставрация и експониране на сградата на СОУ „Цар Симеон Велики”.

Обществената поръчка е открита и публикувана на 06.02.2018г., чрез открита процедура.

Въз основа на проведената процедура по обществената поръчка, бенефициентът е сключил договори, със спечелилите поръчката, както следва:

Договор № BG16RFOP001-1.010-0001-C01-S-04 с рег.№ АО-02-15-244 от 07.09.2018г. с изпълнител „Кид плюс“ ЕООД на стойност 5 399 633,64 лева, без ДДС - по Обособена позиция № 1 и

Договор № BG16RFOP001-1.010-0001-C01-S-03 с рег.№ АО-02-15-243 от 07.09.2018г. с изпълнител „Каро Трейдинг“ ООД на стойност 7 249 826,48 лева, без ДДС - по Обособена позиция № 2.

УО на ОПРР е уведомил възложителя с писмо № 99-00-6-420/28.07.2022 г. чрез ИСУН с кореспонденция № BG16RFOP001-1.010-0001-C03-M129/28.07.2022г. относно постъпил сигнал за нередност, регистриран в Регистъра на сигнали и нередности с per. № 2045, стартирането на процедура по чл.73 от ЗУСЕСИФ, първоначалното становище на УО и предприетите мерки, както и за правото му, да представи възражение на основание чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ, като коментари, бележки и/или допълнителни документи в процедурата по определяне на финансова корекция.

Бенефициентът не е възразил срещу направените констатации в сигнала за нередност.

След като РУО на ОПРР е провел процедура, уведомил е възложителя, относно твърденията в сигнала за нередност, стартирането на производство по чл.73 от ЗУСФСУ и възможността бенефициентът да направи възражение във връзка с извършената проверка, той е издал Решение № РД-02-36-1020/04.11.2022г., с което на жалбоподателя е наложена финансова корекция в общ размер на 735303,28 лева с ДДС, представляваща 5% от допустимите разходи по Договор № BG16RFOP001-1.010-0001-C01-S-04 с рег.№ АО-02-15-244 от 07.09.2018г. с изпълнител „Кид плюс“ ЕООД на стойност 5 399 633,64 лева, без ДДС по ОП № 1 и по Договор № BG16RFOP001-1.010-0001-C01-S-03 с рег.№ АО-02-15-243 от 07.09.2018г. с изпълнител „Каро Трейдинг“ ООД на стойност 7 249 826,48 лева, без ДДС по ОП № 2.

Установените нередности на бенефициента – община Видин, са квалифицирани като Ограничителна техническа спецификация, тъй като в част VIII. Образци на количествено-стойностни сметки към Техническите спецификации за обектите от документацията по поръчката, са предвидени следните видове доставки и монтаж:

По обособена позиция № 1

За обект „Основна реконструкция на сградата на ПМГ „Екзарх Антим I” - гр. Видин, ул. “Княз Борис I“ № 25 - бели дъски, интерактивни дъски, ученически чинове, ученически бюра и столове, катедри, оперативни столове, контейнери за отпадъци, офис бюра, мениджърски столове, офис контейнери, посетителски столове, заседателна маса, кресла, маси за хранене, метални шкафове, метални гардероби със .заключване (Подобект „Основна реконструкция на сградата на ПМГ “Екзарх Антим Г); конструкции на баскетболни кошове, табла, рингове и мрежи, електронни баскетболни табла, секретарска маса, скамейки за състезатели, гнезда за волейболни пилони, волейболни стойки за зала - пилони, системи за волейбола мрежа, протектори за волейболни пилони, съдийски стол, количка-кош за топки, сгъваема; гимнастически дюшек, коза, трамплин, скрин на пет нива с трапецовидна форма, успоредка, греда, гимнастическо въже, шведска стена; кростренажор, велоергометър, бягаща пътека, комбиниран фитнес уред; сгъваеми маси за вътрешна употреба за тенис на маса, електронна табела за отчитане на резултат при тенис на маса; мрежа за тенис на корт, стойки и опъвателни колове за тенис мрежи, централен колан за тенис мрежа; двойни шкафове с пейки, бюра, шкафове и контейнери за стая, контейнери за отпадъци (Подобект „Нов физкултурен салон към ПМГ “Екзарх Антим I”- гр. Видин).

По обособена позиция № 2

За обект „Консервация, реставрация и експониране на сградата на СОУ “Цар Симеон Велики” - гр. Видин - маси за хранене, столове, бар столчета, меко сядане от изкуствена кожа, двойни шкафове с пейка, контейнер за отпадъци; ученически столове, компютърно работно място, маса - двуместна, чинове, учителски бюра и столове, компютърни маси, шкафове телефон, шкафове раници, закачалки дрехи, коркови табла, бели и зелени дъски, мултимедийни екрани и прожектори, телевизори 50", аудйо системи, OPT тип столове, интернет мрежа; миялна машина за столова (Подобект: „Консервация, реставрация и експониране на сградата на СОУ “Цар Симеон Велики“); двойни шкафове с пейка, бюро, шкафове за стая на треньор, столове, контейнер за стая на треньор, контейнери за отпадъци, табели за визуална комуникация, столчета - стафиращи за публика; конструкции на баскетболни кошове, табла, рингове и мрежи, електронни баскетболни табла, секретарска маса, скамейки; гнезда за волейболни пилони, волейболни стойки за зала - пилони, системи за волейбола мрежа, протектори за волейболни пилони, съдийски стол, количка - кош за топки;,гимнастически дюшек, коза, трамплин, скрин на пет нива с трапецовидна форма, успоредка, греда, гимнастическо въже, шведска стена; сгъваеми маси за вътрешна употреба за тенис на маса, електронна табела за отчитане на резултат при тенис на маса; (Подобект „Пристройка и надстройка на физкултурен салон към СОУ „Цар Симеон Велики”).

РУО е приел, че посочените доставки излизат извън обхвата на определението за строителство по чл.3, ал.1, т.1 от ЗОП. Същите не са необходими за изпълнението на строителните и монтажните работи, включени в предмета на поръчката.

Дейностите по доставката на ученическо и спортно оборудване не са относими и необходими за изпълнението на основния предмет на поръчката по извършване на строителството. Те представляват интерес за различен кръг стопански субекти и предпоставят наличието на специфичен опит, икономически и технически възможности. Посочените по-горе доставки е следвало да бъдат възложени самостоятелно по реда, съответстващ на общата стойност на идентичните или сходни доставки на възложителя през съответния период, при спазване на принципите по чл.2, ал.1 от ЗОП. Вместо това доставките са били възложени, без за тях да е бил приложен принципът за свободна конкуренция - икономическите оператори, годни да изпълнят само доставките, представляващи самостоятелен предмет на обществена поръчка, не са се конкурирали в рамките на съответната предвидена в закона процедура. Стойността за изпълнение на тези доставки за оборудване и обзавеждане не е фиксирана от възложителя, но е проследена от избраните изпълнители и общата им стойност обосновава прилагането на отделна открита процедура.

Не е спорно по делото, че решението за откриване на процедура и обявлението за обществена поръчка са изпратени до РОП и до ОВ на ЕС, чрез функцията „електронен потребител“ и са публикувани на 06.02.2018г.

Обектът на обществената поръчка е „строителство“, при възлагане чрез „открита процедура“.

Обществената поръчка е разделена на две обособени позиции, и сключените договори са такива за строителство.

Нарушена национална разпоредба: чл.49, ал.1 от ЗОП, чл.3, ал.1, т.1 от ЗОП, чл.21, ал.17 от ЗОП и чл.2, ал.1 и 2 от ЗОП.

Класификация на нередността е по т.11 б.“б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ.

Предвиден и определен размер на финансова корекция: 5% по пропорционален метод.

При справка със съдебните решения, на които се позовава в своите мотиви АО, настоящия състав на съда установява, че администрирането на нередности и извършване на финансови корекции по двата сключени договора, предмет и на настоящата финансова корекция е започнало още през 2019г.

- Решението за налагане на финансова корекция по сигнал с рег.

№ 842 е обжалвано и е отменено с влязло в сила съдебно решение № 7776/18.06.2020г. по адм.д. № 12063/2019г. на VII – мо отделение на ВАС;

-Решението за налагане на финансова корекция по сигнал с рег.

№ 1220 е обжалвано и е отменено с влязло в сила съдебно решение № 2823/02.03.2021г. по адм.д. № 11474/2020г. на VII – мо отделение на ВАС;

- Решението за налагане на финансова корекция по сигнал с рег.

№ 1706 е обжалвано и е отменено с влязло в сила съдебно решение № 5703/13.06.2022г. по адм.д. № 8/2022г. на VII – мо отделение на ВАС.

Всяко едно от отменените решения е давало основание за сигнал за нередност по следващото по време решение за налагане на финансова корекция по същите договори.

Сигналът за нередност № 2045 по настоящето производство е последица от влязлото в сила отменително решение № 5703/13.06.2022г. по адм.д. № 8/2022г. на VII – мо отделение на ВАС, видно от документ находящ се на л.45 от делото, който е наименован „Уведомление за нередност № 1753/08.11.2022г.“ Както вече беше споменато, възложителят е уведомен за това с писмо № 99-00-6-420/28.07.2022 г. чрез ИСУН с кореспонденция № BG16RFOP001-1.010-0001-C03-M129/28.07.2022г., не е направил възражение, а процесното решение за финансова корекция е издадено на 04.11.2022 г.

Разпечатката съдържа 53 от 79 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/8570e186-8424-481c-a964-48cf640b0969