Решение № 1605 от 03.12.2021, Административен съд - Варна

Р Е Ш Е Н И Е

№ /………….2021 год., гр. Варна

В ИМЕТО НА НАРОДА

Варненският административен съд, ХХІІІ състав в публично заседание на двадесет и трети ноември през две хиляди двадесет и първа година, в състав:

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: НАТАЛИЯ ДИЧЕВА при секретаря Нина Атанасова, като разгледа докладваното от съдията адм. д. № 1973 по описа за 2021 год., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и следващи от АПК във връзка с чл. 186 от ЗДДС.

Инициирано е по жалба от „Трейднет Варна“ЕООД ЕИК *******, с адрес на управление в гр.Варна, представлявано от В.С.М., управител, против Заповед №ФК-С1181-0462207/30.07.21г., издадена от Началник на отдел „Оперативни дейности- София“ в ГД

„Фискален контрол“ при ЦУ на НАП, с която на дружеството е наложена принудителна административна мярка „запечатване на търговски обект- бензиностанция „ VМ Petroleum“ - гр. София, ул.*******за срок от три дни.

В жалбата са изложени доводи за незаконосъобразност на оспорената заповед, като се твърдят допуснати при издаването и нарушения на административнопроизводствените правила, при неправилно приложение на материалния закон.

Възразява срещу констатациите и изводите на контролните органи обективирани в съставените протоколи, като счита, че не е доказано описаното в тях нарушение. Твърди, че наложената ПАМ е в пряко противоречие с целта на закона и принципа за съразмерност, разписан в чл.6 от АПК, привеждането й в изпълнение би причинило на дружеството значителни и трудно поправими вреди, би създало погрешно впечатление у клиентите на дружеството. Оспорва констатацията, че създадената организация на работа в обекта не позволява данните за доставени/продадени количества горива да не се предават дистанционно към сървърите на НАП. Твърди, че фискът не е ощетен с дължимия ДДС, тъй като доставките са документирани по определение от ЗДДС ред. Заявява, че данните за получените доставки са били подадени, но по технически причини се е получило разминаване между количествата по АДД и отчетените от НИС. Поради това описаното в заповедта неправилно е квалифицирано от административния орган като нарушение на задължението за подаване на данни от ЕСФП към НАП.

Иска отмяна на заповедта и присъждане на съдебни разноски в общ размер 6050лева в т.ч. адвокатско възнаграждение в размер на 6000лева и държавна такса в размер на 50 лева.

Ответникът чрез процесуалния си представител оспорва жалбата, счита я за неоснователна. Твърди, че заповедта е издадена от компетентен орган, същата е законосъобразна и правилна. Нарушението на чл.118, ал.6 от ЗДДС и чл.3, ал.3 от Наредба №Н-18/13.12.2006г. за регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговските обекти, е основание за налагане на ПАМ. Наложената ПАМ счита за справедлива.

Въз основа на изложеното моли оспорената заповедта да бъде потвърдена. Претендира разноски. Представя писмени бележки.

По допустимостта:

Жалбата е подадена против индивидуален административен акт, подлежащ на съдебен контрол, от надлежно легитимирано лице, спрямо което е приложена принудителната административна мярка в срока по чл. 149, ал.1 от АПК, поради което е процесуално допустима.

Разгледана по същество е ОСНОВАТЕЛНА.

Фактите по случая са следните:

На 21.07.2021 г. в 09:50 часа е извършена проверка на търговски обект по смисъла на параграф 1, т. 41 от ДР на ЗДДС - бензиностанция VM Petroleum, находящ се на адрес: гр. София, ул*******, стопанисван от „ТРЕЙДНЕТ ВАРНА“ ЕООД с ЕИК *******.

При проверката е установено, че търговския обект е с обща площ около 11 994 кв.м. и разполага с 6 бр. подземни резервоари: №1

Дизел с обем 60 928,20 литра; №2 Дизел с обем 20 610,20 литра.; №3 Дизел с обем 60 596,60 литра; № 4 Бензин А95Н с обем 45 579,40 литра; № 5 Бензин А100Н с обем 15 425,20 литра; № 6 Пропан - Бутан с обем 25 053,30 литра и един брой надземен резервоар за Ad Blue с обем 3000 литра. Има 22 броя колонки с 50 пистолета. В обекта има монтирана и функционираща ЕСФ11 с нивомерна система, модел „ОЙЛ СИС 2.0-Д КЛ“ и ФПр. модел Datccs

FP-800, с ИН на ФУ №OS005632 и ИН на ФП №58007416, per.

№ на ФУ в НАП 4403364.

При извършена проверка в ПП ФУДВ „Справка за регистрирани съобщения за доставка на гориво“ за ЕСФП - FDRID 4403364, за период от 15.07.2021г. до 31.07.2021г., е установено, че има съществени разлики между получените количества горива по АДД и количествата горива постъпили в резервоарите от нивомерната система в обекта както следва:

- За 14.07.2021 г. полученото количество гориво - дизел по АДД №00000000000006195807/14.07.2021 г. е 8000 литра - резервоар 1, показателите за количеството гориво, постъпило в резервоара, по данни от нивомерната система е 6765 литра, разлика 1234.87 литра.

- За 13.07.2021 г. полученото количество гориво пропан-бутан - по АДЦ №01000000000006192798/13.07.2021 г. е 10 055,35 литра - резервоар 6, показателите за количеството гориво, постъпило в резервоара, по данни от нивомерната система е 10

953,50 литра, разлика -898,15 литра.

За 20.07.2021 г. полученото количество гориво LPG - по АДД №00000000000006207147/20.07.2021 г. е 11 632,27 литра - резервоар 6, показателите за количеството гориво, постъпило в резервоара, по данни от нивомерната система - 12 272,80 литра, разлика -640,53 литра.

- За 17.07.2021 г е получено количество гориво пропан-бутан - по АДЦ №01000000000006203444/17.07.2021 г. - резервоар 6, е 14 129,63 литра, показателите за количеството гориво, постъпило в резервоара, по данни от нивомерната система - 14

888,50 литра, разлика -758.87 литра.

- За 18.07.2021 г. полученото количество гориво дизел - по АДД № 00000000000006203842/18.07.2021 г. е 12 000 литра - резервоар 1, показателите за количеството гориво, постъпило в резервоара, по данни от нивомерната система - 11

359,87 литра, разлика 640,13 литра.

- За 18.07.2021 г. полученото количество гориво пропан-бутан - по АДЦ №00000000000006203680/18.07.2021 г. - резервоар 6, е 14 510,17 литра, показателите за количеството гориво, постъпило в резервоара, по данни от нивомерната система - 15

175,70 литра, разлика -665,53 литра.

Като доказателство за резултатите от проверката е съставен на основание чл.

110, ал. 4 във връзка с чл. 50, ал. 1 от ДОПК Протокол за извършена проверка серия АА №0462207 от 21.07.2021 г.

При тези констатации, оспорени и оборени от проверяваното дружество, е прието, че

„Трейднет Варна“ ЕООД използва ЕСФП, която позволява режим на работа при прекъсване на връзката и/или комуникацията/комуникациите между отделните модули не по установения в чл.

118, ал.6 от ЗДДС вр. чл.3, ал.3 от Наредба № Н-18/2006 г. регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговските обекти и др. Дружеството не е предало на НАП по установената дистанционна връзка и данни, които дават възможност за определяне на наличните количества горива в резервоарите за съхранение в обектите за търговия с течни горива.

Тези фактически констатации са възприети изцяло от компетентния административен орган, който ги квалифицирал като нарушение на чл.118 ал.6 от ЗДДС и чл.3, ал.3 от Наредба № Н-18/13.12.2006г. и на основание чл. 186, ал.1, т.1, б.“г“ и чл.187 ал.1 от ЗДДС на дружеството е наложена принудителна административна мярка – „запечатване на търговски обект“, описан подробно, както и забрана за достъпа до него на основание чл.187, ал.1 от същия закон за срок от 3 дни.

При определяне продължителността на принудителната мярка са взети предвид: тежестта на извършеното нарушение и последиците от същото, местоположението му в град София, ул*******, видът на стоката - течно гориво, като не могат да се проследят наличните количества горива в резервоарите за съхранение в обектите за търговия с течни горива, така че да може да се определят наличните количества горива.

В хода на съдебното производство са приети: Свидетелство № 169FS/01.04.2019г., издадено от Председателя на БИМ и извлечение от регистър на ЕСФП; Фискални бонове за успешно въведени документални доставки;

Сервизни протоколи от 21.07.21г. и 26.07.21г., изд. от „Енис“ООД;

Становище от „Енис“ООД; Отчети от фискалната памет за оборота от 5-те каси на обекта за последните 3 месеца;

При тези факти съдът приема следните парвни изводи:

Съгласно чл. 186, ал. 3 от ЗДДС, ПАМ по ал. 1 се прилага с мотивирана заповед на органа по приходите или от оправомощено от него длъжностно лице.

Видно от т. 1 от Заповед № ЗЦУ–1148/25.08.2020г. на изпълнителния директор на НАП (адм. преписка), началниците на дирекция "Оперативни дейности" в ГД "Фискален контрол" на НАП са оправомощени да издават заповеди за налагане на ПАМ – запечатване на обект по чл. 186 от ЗДДС. Предвид изложеното обжалваната заповед е издадена от компетентен орган в рамките на неговата функционална и материална компетентност и не страда от пороци в този аспект, който да обосновават нищожност на оспорвания административен акт.

Процесната заповед за налагане на принудителна административна мярка е издадена на основание чл. 186, ал. 1, т. 1 б. "г" и чл. 187 ЗДДС. На дружеството е наложена принудителна административна мярка запечатване на обект – бензиностанция, намираща се на посочения в заповедта адрес, и забрана за достъп до него за срок от 3 дни, поради извършено нарушение на чл. 3, ал.3 от Наредба № Н-18/2006 г. на МФ във вр. с чл. 118, ал. 6 от ЗДДС – изразяващо се в неспазване на реда за подаване на данни за получените доставки на гориво.

Задължението да се подават данни по реда на чл. 3, ал. 3, от Наредба № Н-18/13.12.2006г., както и за промените в тях, е нормативно регламентирано задължение за субектите, които извършват продажби на течни горива чрез средства за измерване на разход като за тази цел като средство за измерване от одобрен тип се използва нивомерна измервателна система за обем на течни горива с информационен изход за свързване към централно регистриращо устройство на ЕСФП и подлежи на метрологичен контрол. Съобразно съдържанието на оспорената заповед, адресата на наложената с нея ПАМ е субект на задължението по чл. 118, ал. 6 ЗДДС, изразяващо се в задължение за предаване по дистанционна връзка на Националната агенция за приходите на данни, които дават възможност за определяне на наличните количества горива в резервоарите за съхранение в обектите за търговия с течни горива. Нормата на чл. 186, ал. 1, т. 1, б. "г" ЗДДС определя неподаването на данни по чл. 118 в НАП като основание за налагане на принудителната административна мярка по чл. 186 от ЗДДС.

Анализът на цитираните разпоредби обуславя извод, че при установено по съответния ред неподаване на НАП по установената дистанционна връзка на данни, които дават възможност за определяне на наличните количества горива в резервоарите за съхранение в обекта и данни за извършените продажби, дължащо се на неспазване на реда или начина за предаването на такива, административният орган, при условията на обвързана компетентност, налага на търговеца ПАМ - "запечатване на обект и забрана за достъп до него".

Органът следва да съобразява продължителността на срока на мярката с всички факти и обстоятелства в конкретния случай, т. е. при определяне на продължителността на срока органът действа при условията на оперативна самостоятелност, което следва и от използвания в чл. 186, ал. 1 израз "до 30 дни".

Принудителната административна мярка е израз на административната държавна принуда, поради което за всеки конкретен случай трябва да е определена в такъв вид и обем, че да не ограничава правата на субектите в степен, надхвърляща тази, произтичаща от преследваната от закона цел.

Преценката за съответствие на ПАМ с целта на закона следва да се извършва в съответствие с характера / във всяка една от хипотезите на чл. 186, ал. 1 от ЗДДС. По отношение хипотезата в чл. 186, ал. 1, т. 1, буква "г" от ЗДДС, мярката запечатване на търговски обект има превантивно действие, а именно да се предотврати извършването на друго противоправно поведение от страна на нарушителя.

В тежест на административния орган обаче е да обоснове с конкретни обективни данни както факта на извършено нарушение и вероятността нарушителят да извърши друго нарушение, така и необходимостта от налагането на ПАМ за определения в заповедта в срок.