Решение № 61 от 15.01.2019, Административен съд - Бургас

РЕШЕНИЕ

№61 дата 15 януари 2019г. град Бургас

В ИМЕТО

НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД – Бургас, ІХ-ти състав, в публично заседание на 17 декември 2018г., в следния състав:

Съдия: ПАВЛИНА СТОЙЧЕВА

Секретар:

Кристина Линова

Прокурор:

………………….… разгледа адм. дело № 2848 по описа за 2018 год. и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) и чл.145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс

(АПК).

Образувано е по жалба на Община Казанлък, гр. Казанлък, бул.„Розова долина“ № 6, представлявана от кмета Г.С.против Решение № РД-02-36-1054/07.09.2018г. на заместник-министъра на МРРБ и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020г. (УО на ОПРР), с което, на Община Казанлък е наложена финансова корекция в размер на 185 893,98 лева, представляваща 5% от допустимите разходи върху сключени договори, както следва: 1. Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-04 (№ Д07-54) от 17.08.2017г. с изпълнител „СК БИЛДИНГ“ АД на стойност 737 980,10 лв. без ДДС и предмет на договора:

„Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св. Климент Охридски“, гр.

Крън, Община Казанлък“ по обособена позиция № 1; 2. Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-11

(№ Д07-67) от 26.09.2017г. с изпълнител КООПЕРАЦИЯ „СИНВЕКС“ на стойност 582 800,70 лв. без ДДС, предмет на договора: „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект „Основно училище „д-р Петър Берон“ с.Овощник, община Казанлък“ по обособена позиция № 2; 3. Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-08 (№ Д07-64) от 18.09.2017 г. с изпълнител „ХРИМИ-2008“ ЕООД на стойност 629 350,59 лв. без ДДС, с предмет на договора „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Св. Кирил и Методий“ с.Ръжена, община Казанлък“ по обособена позиция № 3;

Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-12 (№ Д07-68) от 26.09.2017 г. с изпълнител „Агрострой СП“ ООД на стойност 552 868,11лв. без ДДС, предмет на договора „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Паисий Хилендарски“ с.Хаджидимитрово, община Казанлък“ по обособена позиция № 4;

Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-06 (№ Д07-56) от 21.08.2017 г. с изпълнител „Пи Ес Пи“ ЕООД на стойност 595 233,55лв. без ДДС, с предмет на договора „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Св. Кирил и Методий“ гр.Шипка, община Казанлък“ по обособена позиция № 5. Изчислената финансова корекция не следва да се верифицира при обработка на последващи искания за плащане.

Жалбоподателят оспорва по същество констатираните нередности, като възразява, че неправилно решаващият орган е приел, че в проведената процедура по ЗОП са формулирани ограничителни условия за участие и незаконосъобразна методика. Излага подробни доводи за неправилност на решението и постановяването му в нарушение на административнопроизводствените правила и в противоречие с приложимите материалноправни норми. Посочва още, че описаните нарушения нямат финансово отражение и за същите не следва да се налагат финансови корекции, поради което се иска да бъде отменен акта за наложена финансова корекция, както и да му бъдат присъдени разноските по делото.

В съдебно заседание жалбоподателят не изпраща представител.

Ответникът – заместник-министър на МРРБ и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020г. се представлява от пълномощник, който оспорва основателността на жалбата, като съображенията си излага в подробно писмено становище. Претендира разноски.

Данните от административната преписка сочат наличието на сключен административен договор между Община Казанлък и МРРБ, като управляващ орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020г., за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ с рег.№ РД-02-37-137/04.10.2017г. (№ от ИСУН ИСУН BG16RFOP001-1.024-0002-С01), по проект "Обновяване на образователната инфраструктура в община Казанлък", на стойност 9 504 532,06 лева.

Въз връзка със сключеният договор, Община Казанлък е открила процедура, проведена чрез публично състезание по реда на Закона за обществените поръчки (ЗОП), с предмет „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски контрол (надзор) на пет обекта на образователната инфраструктура (основни училища) в населените места на община Казанлък“ по пет обособени позиции: Обособена позиция № 1 „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.

Климент Охридски“, гр. Крън, Община Казанлък“; Обособена позиция № 2 „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект „Основно училище „д-р Петър Берон“ с.Овощник, община Казанлък“; Обособена позиция № 3 „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Св. Кирил и Методий“ с.Ръжена, община Казанлък, Обособена позиция № 4 „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Паисий Хилендарски“ с.Хаджидимитрово, община Казанлък“; Обособена позиция № 5 „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Св. Кирил и Методий“ гр.Шипка, община Казанлък“.

В резултат на проведената процедура, между възложителя на поръчката – Община Казанлък и фирмите – изпълнители, са сключени пет договора, както следва: 1. Договор № Д07-54/17.08.2017г. между Община Казанлък и „СК БИЛДИНГ“ АД за обособена позиция № 1; Договор № Д07-67/26.09.2017г. между Община Казанлък и кооперация „Синвекс“ за обособена позиция № 2; 3. Договор № Д07-64/18.09.2017г. между Община Казанлък и „Хрими 2008“ ЕООД за обособена позиция № 3; 4. Договор № Д07-68/26.09.2017г. между Община Казанлък и „Агрострой СП“ ООД за обособена позиция № 4 и Договор № Д07-56/21.08.2017г. между Община Казанлък и „Пи Ес Пи“ ЕООД за обособена позиция № 5.

По повод извършен предварителен контрол преди верификация на обществената поръчка по сключения договор с Община Казанлък, в УО на ОПРР е регистриран сигнал за нередност с рег.№ 433, в който се сочи, че са възникнали съмнения за нарушаване на Общностното право по проект с ИСУН BG16RFOP001-1.024-0002-С01 с бенефициент Община Казанлък, като са описани констатации за възможни нередности, а именно – ограничителни условия за участие в обществената поръчка – нарушение на чл.2, ал.1 и ал.2 от ЗОП, незаконосъобразна методика – нарушение на чл.70, ал.7, т.2 и т.3 от ЗОП и незаконосъобразно избран изпълнител.

С писмо изх.№

99-00-6-692(1)/09.07.2018г., УО на ОПРР уведомил кмета на Община Казанлък за резултата от контролната проверка и за стартирането на процедура по администриране на сигнал за нередност, регистриран под № 433 в Регистъра на сигнали и нередности в ГД ГРР в МРРБ, като са подробно изложени констатациите от контролната проверка.

С писмо вх. № 99-00-6-692(2)/24.07.2018г.

Община Казанлък депозирала възражения по уведомлението, като са изложени подробни доводи за липса на допуснати нарушения в проведената процедура по ЗОП, респ. липса на основание за налагане на финансова корекция по сигнала за нередност.

С докладна записка № 99-00-6-692(3)/05.09.2018г. началникът на отдел „Контрол на обществените поръчки и нередности“ към ГД „СППРР“ информирал ръководителя на УО на ОПРР относно приключване на проверка по регистрирания сигнал за нередност с рег.№ 433, като изразил становище за основателност на твърдението в сигнала за нередност, относно ограничителни изисквания в проведената обществена поръчка по отношение изискванията за технически ръководител (т.3.1.3), както и по отношение на длъжностното лице по безопасност и здраве (т.3.1.4), в противоречие с разпоредбата на чл.2, ал.1 и ал.2 от ЗОП, както и незаконосъобразно заложена методика на оценяване в противоречие с разпоредбата чл.70, ал.7 от ЗОП. По отношение на нарушенията отбелязани като т.3.1.1 Изискване за вписване на участниците в ЦПРС, т.3.1.2 Застраховка „Професионална отговорност“, т.3.1.5 Ограничена проектантска правоспособност на проектантите по ОП 3 и т.3.3 Незаконосъобразно избран изпълнител, е посочено, че същите не следва да се квалифицират като нередност, тъй като не е налице нарушение на националното или европейско законодателство, като сигналът следва да бъде прекратен в тази част.

Предложено е сигналът за нередност рег.№ 433 да бъде приключен с определяне на финансова корекция в размер на 5% от всички допустими разходи по сключените договори с изпълнители.

С постановяване на процесното Решение № РД-02-36-1054/07.09.2018г. на заместник-министъра на МРРБ и ръководител на УО на ОП „Региони в растеж“ 2014-2020г. е приключен сигнал за нередност с рег.№ 433, като на Община Казанлък е наложена финансова корекция в размер на 185 893,98лв. с ДДС, представляваща санкция в размер на 5% от допустимите разходи върху сключени договори, както следва: 1. Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-04 (№ Д07-54) от 17.08.2017г. с изпълнител „СК БИЛДИНГ“ АД на стойност 737 980,10 лв. без ДДС и предмет на договора:

„Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св. Климент Охридски“, гр.

Крън, Община Казанлък“ по обособена позиция № 1; 2. Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-11 (№ Д07-67) от 26.09.2017 г. с изпълнител КООПЕРАЦИЯ „СИНВЕКС“ на стойност 582 800,70 лв. без ДДС, предмет на договора:

„Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект „Основно училище „д-р Петър Берон“ с.Овощник, община Казанлък“ по обособена позиция № 2; 3. Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-08 (№ Д07-64) от 18.09.2017 г. с изпълнител „ХРИМИ-2008“ ЕООД на стойност 629 350,59 лв. без ДДС, с предмет на договора „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Св. Кирил и Методий“ с.Ръжена, община Казанлък“ по обособена позиция № 3; Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-12 (№ Д07-68) от 26.09.2017 г. с изпълнител „Агрострой СП“ ООД на стойност 552 868,11лв. без ДДС, предмет на договора „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Паисий Хилендарски“ с.Хаджидимитрово, община Казанлък“ по обособена позиция № 4; Договор № BG16RFOP001-1.024-0002-C01-S-06 (№ Д07-56) от 21.08.2017 г. с изпълнител „Пи Ес Пи“ ЕООД на стойност 595 233,55лв. без ДДС, с предмет на договора „Проектиране, изпълнение на строително-монтажни работи и осъществяване на авторски надзор на СМР на обект Основно училище „Св.Св. Кирил и Методий“ гр.Шипка, община Казанлък“ по обособена позиция № 5., във връзка с реализация на Договор за безвъзмездна финансова помощ № РД-02-37-137/04.10.2017г.

В мотивите на решението е посочено, че при проведената процедура по обществена поръчка са формулирани ограничителни условия за участие, а именно: ограничително условие за професионална квалификация на техническия ръководител, тъй като предметът на обществената поръчка не се характеризира със специфика, изискваща същият да бъде с професионална квалификация строителен инженер или строителен техник; ограничително условие за професионална квалификация „строителен инженер“ по отношение на длъжностното лице по безопасност и здраве, тъй като поставеното изискване не намира законова опора и възложителят е включил условие, което необосновано ограничава участието на лицата. Определено е, че съгласно Приложение № 1 към чл.2, ал.1 на Наредба за посочване на нередности, нарушенията се класифицират по т.9 – „Неправомерни критерии за подбор и/или критерии за възлагане, посочени в обявлението за поръчка или в документацията за участие“ и т.10 „Критериите за подбор не са свързани с и/или не са пропорционални на предмета на поръчката“ от раздел І „Обявление и документация за обществена поръчка/процедура за избор с публична покана“. По отношение на третото констатирано нарушение – Незаконосъобразна методика е прието, че методиката за определяне на комплексна оценка на офертата не съдържа достатъчно точни указания за определяне на оценката по показател Организация за изпълнение на поръчката. Определено е, че съгласно Приложение №1 към чл.2, ал.1 на Наредба за посочване на нередности, нарушението се класифицира по т.9 – „Неправомерни критерии за подбор и/или критерии за възлагане, посочени в обявлението за поръчка или в документацията за участие“ от раздел І „Обявление и документация за обществена поръчка/процедура за избор с публична покана“.