Решение № 564 от 30.04.2020, Административен съд - Варна

Р

Е Ш Е

Н И Е

№ ………. гр. Варна, ………….2020 година

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Варна, Десети касационен състав, в съдебно заседание на пети март две хиляди и двадесета година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ДАРИНА РАЧЕВА

ЧЛЕНОВЕ: 1. НАТАЛИЯ ДИЧЕВА

2.

РОМЕО СИМЕОНОВ при секретаря Наталия Зирковска и при участието на прокурора Александър Атанасов, като разгледа докладваното от съдия Наталия Дичева адм. дело № 3488/2019 г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 185 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Постъпил е протест от прокурор в Окръжна Прокуратура – Варна срещу Наредба за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен, приета с решение № 1131 по Протокол № 52 от проведено заседание № 52 на 31.05.2019 година на Общински съвет – Аврен.

В протеста се излагат аргументи за нищожност на атакуваната наредба поради приемането й при пълна липса на компетентност. Навеждат се доводи, че съгласно Приложение № 2 към чл. 14, т. 2 от Закона за водите /ЗВ/, минералните води от участък „Аврен“ са изключителна държавна собственост, а условията и редът за използване /водовземане и ползване по смисъла на чл. 39 от ЗВ/ на води и водни обекти – публична държавна собственост, се определят от областния управител на основание чл. 41, ал. 2 от ЗВ. Отправя се искане за прогласяване нищожността на протестираната наредба и за присъждане на сторените по делото разноски, на основание чл. 196 във връзка с чл. 143, ал. 1 от АПК.

Ответната страна – Общински съвет – Аврен, в депозирано писмено становище, оспорва протеста, като излага подробни съображения за необходимостта от приемането на процесната наредба. Твърди, че общинската наредба не променя основните принципи, заложени в ЗВ и Наредба № 1 за подземните води при управлението и ползването на минералните води на територията на общината, а само и единствено ще облекчи и ще въведе яснота относно процедурата по издаване и изменение на разрешителни за водовземане и водоползване в съзнанието на юридическите и физическите лица на територията на общината при прилагането на ЗВ и Наредба № 1 за подземните води при управлението и ползването на минералните води на територията на общината.

По допустимостта на оспорването:

Наредбата е с подзаконов характер по смисъла на чл. 75 от АПК. Съдържа административноправни норми, които се отнасят за неопределен и неограничен брой адресати и има многократно правно действие.

Съгласно чл. 186, ал. 2 от АПК прокурорът може да подаде протест срещу акта, а съгласно чл. 187, ал. 1 от АПК подзаконовите нормативни актове могат да бъдат оспорени без ограничение във времето. С оглед на гореизложеното, съдът намира, че протестът, с който е сезиран, като подаден от активно легитимирана страна, срещу подлежащ на оспорване по реда на АПК подзаконов нормативен акт от местно значение, е допустим за разглеждане.

За оспорването е съобщено по реда на чл. 188 във връзка с чл. 181, ал. 1 и ал. 2 от АПК.

По основателността на оспорването:

Административен съд – Варна, Десети касационен състав, след като разгледа поотделно и съвкупност наведените с жалбата основания, намира за установено следното:

Оспорена е Наредбата за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен, приета с Решение № 1131 по Протокол № 52 от проведено заседание № 52 на 31.05.2019 година на Общински съвет – Аврен /Наредбата/.

Производството по издаване на оспорения подзаконов нормативен акт е инициирано чрез доклад от Кмета на Община Аврен, Област Варна /л. 44-гръб – л. 45/, с който е направено предложение Общински съвет – Аврен, на основание чл. 21, ал. 2 от Закона за местното самоуправление и местната администрация /ЗМСМА/, чл. 15, ал. 1, чл. 26 и чл. 28 от Закона за нормативните актове /ЗНА/, чл. 76, ал. 3 от АПК, да приеме Наредба за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен. Към доклада е приложен проект на Наредбата. Изготвени са предварителна оценка на въздействие на проект на Наредбата /л. 44/, както и мотиви по чл. 28, ал. 3 от ЗНА към проекта на Наредбата /л. 42 – л. 43/.

Видно от протокол от 15.04.2019 г. /л. 46/ проектът на Наредба за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен, предварителната оценка на въздействието на проекта и мотивите по чл. 28, ал. 3 от ЗНА към проекта са публикувани в рубрика „Общински съвет“, подрубрика „Проектодокументи“ на интернет страницата на Община Аврен на 15.04.2019 година.

Със справка от 16.05.2019 г. /л. 73/ служителите на Община Аврен, изготвили протокола от 15.04.2019 г., с който е документирано поставянето на проекта на Наредба за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен и останалите придружаващи го документи на интернет страницата на общината, са констатирали, че в нормативно определения срок няма постъпили предложения и/или становища по проекта на Наредбата.

С докладна записка изх. № ОП-1787/21.05.2019 г. /л. 41/ Кметът на Община Аврен е направил предложение, на основание чл. 21, ал. 2 от ЗМСМА, чл. 15, ал. 1, чл.

26 и чл. 28 от ЗНА, чл. 76, ал. 3 от АПК, Общински съвет – Аврен да приеме Наредба за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен. В мотивите към предложението е посочено, че необходимостта от приемане на Наредбата е обусловена и от решение № 35/31.01.2019 г. на Министъра на околната среда и водите, с което на Община Аврен са предоставени безвъзмездно за управление и ползване водите от участък „Аврен – област Варна, Община Аврен“ от находище № 100, район „Североизточна България“ – подземни води от малмоваланжския водоносен хоризонт с температура по-висока от 20 ⁰С.

С решение № 1131 по Протокол № 52 от проведено заседание № 52 на 31.05.2019 г.

/л. 32-гръб/ Общински съвет – Аврен, на основание чл. 21, ал. 2 от ЗМСМА, чл.

15, ал. 1, чл. 26 и чл. 28 от ЗНА, чл. 76, ал. 3 от АПК, приема Наредба за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен.

От протокола от заседанието, както и от приложения към него списък на общинските съветници в Общински съвет – Аврен /л. 40/, се установява, че на заседанието са присъствали 12 от общо 13 общински съветници, като на основание чл. 27, ал. 5 от ЗМСМА е проведено поименно гласуване, резултатът от което е 12 гласа – „За“, 0 гласа – „Против“, и 0 гласа – „Въздържали се“. Тоест, всички присъстващи общински съветници са гласували „За“ приемането на Наредбата, от което следва, че решението е взето при необходимия кворум и мнозинство съгласно изискванията на чл. 27, ал. 2 и ал. 5 от ЗМСМА.

Приетата

Наредба за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен е приложена на л. 14 – л. 27 от делото.

С оглед установеното от фактическа страна съдът достигна до следните правни изводи:

С оспорената наредба се определят редът и условията за издаване, изменяне, продължаване, преиздаване, прекратяване и отнемане на разрешителни за водовземане на минерална вода от Община Аврен от предоставеното й безвъзмездно право на управление и ползване на минерална вода – изключителна държавна собственост, чрез водоизточниците – публична държавна и частна собственост, от участък „Аврен“ на находище № 100, район „Североизточна България“.

Както бе отбелязано, по естеството си наредбата е нормативен административен акт съгласно определението, дадено чл. 75, ал. 1 от АПК, защото съдържа административноправни норми, отнася се за неопределен и неограничен брой адресати и има многократно правно действие. В същия смисъл е и дефиницията за нормативен акт, съдържаща се в чл. 1а от ЗНА.

По силата на чл. 76, ал. 1 от АПК и чл. 2, ал. 1 от ЗНА, нормативни административни актове се издават само от изрично овластени от Конституцията или закон органи. Компетентността на органа се определя в съответствие с материалния закон и това е пряко следствие от нормата на чл. 4, ал. 1 от Конституцията на Република България и чл. 4, ал. 1 от АПК.

Разпоредбите, касаещи компетентността, не могат да се тълкуват разширително поради изключителния им характер. Това е така, защото всяка власт /в т.ч. и за вземане на определено решение, каквато всъщност е компетентността/ се учредява изрично.

В конкретния случай, Наредбата предвижда задължение за Община Аврен при регулирането на отношенията за издаване на разрешителни за водовземане на минерална вода.

Законът, който урежда обществените отношения, свързани със собствеността и управлението на водите на територията на Република България като общонационален неделим природен ресурс и собствеността на водностопанските системи и съоръжения, е ЗВ. Съгласно чл.

3, т. 2 от ЗВ, минералните води са част от водите на територията на страната, а съгласно чл. 14, т. 2 от ЗВ, изключителна държавна собственост са минералните води по списък съгласно приложение № 2, което е неразделна част от закона. В глава IV „Разрешителен режим“ от ЗВ се съдържа правната регламентация на реда и условията за издаване на разрешителни за водовземане и ползване на воден обект. Съгласно чл. 52, ал.

1, т. 3 , буква „а“ от ЗВ, разрешителното се издава от кмета на общината след решение на общинския съвет за водовземане от води, включително от язовири и минерални води – публична общинска собственост, както и от находища на минерални води – изключителна държавна собственост, които са предоставени безвъзмездно за управление и ползване от общините. Условията и редът, при които се издават разрешителните, се определят с наредбите по чл. 135 от ЗВ /чл. 56, ал. 5, чл. 60 и сл. ЗВ/. С оглед на това съдът счита, че е налице детайлна нормативна регламентация, законова и подзаконова, обективирана в ЗВ и наредбите по чл. 135 от ЗВ, визираща условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, включително и на минерална вода.

Наредбата за условията и реда за издаване на разрешителни за водовземане, извършване на услуга за водопренос/водоподаване по общински водопроводи за минерална вода и учредяване на сервитутни права и право на прокарване на водопроводи за минерална вода на територията на Община Аврен е приета на основание решение № 35/31.01.2019 г. на Министъра на околната среда и водите. Последното е издадено на основание § 133, ал. 1, ал. 2, ал. 5 и ал. 6 от ПЗР към ЗИДЗВ /обн. – ДВ, бр. 61 от 2010 г., изм. и доп. – ДВ, бр. 55 от 2018 г./, който урежда възможността министърът на околната среда и водите да предостави безвъзмездно за управление и ползване на съответните общини за срок 25 години минерални води от находища или от обособен участък от находище и определя условията, при наличието на които общините могат да се възползват от тази възможност. В ал. 7 на § 133 от ПЗР към ЗИДЗВ е посочено, че стопанисването на предоставените минерални води по ал. 1 се възлага на кмета на общината, който упражнява това правомощие, спазвайки изискванията на наредбата по чл. 135, ал. 1, т. 2 от ЗВ. Според последната норма, законодателят е предоставил на Министерския съвет правомощието да приеме наредба за проучване, ползване и опазване на подземните води. По този ред е издадена Наредба № 1 от 10.10.2007 г. за проучване, ползване и опазване на подземните води.