Решение № 5969 от 22.12.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 5969 гр. София, 22.12.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 2-РИ СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и пети септември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ГЕРГАНА Б. ЦОНЕВА при участието на секретаря НАДЕЖДА В. ПОПОВА като разгледа докладваното от ГЕРГАНА Б. ЦОНЕВА Административно наказателно дело № 20231110209056 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 58д – 63д от ЗАНН.

Образувано е по жалба от М. И. А., ЕГН **********, срещу наказателно постановление №ЗОП-73/07.12.2023г., издадено от ГНГ-К – Председател на Сметната палата на Република България, с което на основание чл. 247, ал.1, пр.1 вр. с чл. 260, ал. 2 от Закона за обществени поръчки (ЗОП), на жалбоподателя е наложена „Глоба” в размер на 10 000,00 лева /десет хиляди/ за нарушение на чл.2, ал .2 във вр. с чл. 59, ал. 2, изр. първо и второ и чл.

177 от ЗОП (обн.ДВ, бр.13 от 16.02.2016г., в сила от 15.04.2016г., изм. и доп. ДВ, бр.17 от 26.02.2019 г.).

В депозираната жалба са изложени подробни съображения за незаконосъобразност на атакуваното постановление. От материалноправна страна се оспорва правилността на извършената и обективирана в констативно-съобразителната част на АУАН и НП от контролните органи оценка за наличието на нарушение на нормата на чл.2, ал.2 от ЗОП.

Като порок на изложеното в обстоятелствената част на акта за установяване на административно нарушение (АУАН) и наказателното постановление (НП) се сочи липсата на анализ на сложността и пропорционалността на изискването, поставено пред участниците, за образование и професионална квалификация на техните експерти спрямо конкретния предмет на поръчката, който да е извършен от административнонаказващия орган при формиране на изводите му по отношение на заложените критерии за подбор.

Отправя се упрек към пропуска на административнонаказващия орган да анализира действителната специфика и сложност на предвидените строително-монтажни работи (СМР) по част Електро на обществената поръчка. В тази връзка се подчертава, че те са предвиждали подмЯ. на електрическите табла в цялата сграда на Министерство на външните работи (МВнР), като са заемали значителна част от обема на обществената поръчка. Жалбоподателят приема за неправилна и граничеща с абсурда тезата, че винаги, когато не е пресъздадено минимално изискване по закон, се извършва нарушение, доколкото биха били ограничени възможностите на възложителите да определят конкретни 1 условия в обявлението и документацията към кандидатите. Оспорва се и възприетият допълнителен порок, свързан с установяване на дискриминационно условие в т.III.3 „Технически и професионални възможности“ от обявлението за обществена поръчка и в т.3.2.4. от документацията, по повод изискването участниците да разполагат с член на екипа за изпълнение отговорник/специалист по контрола на качеството, който да притежава конкретно посочена професионална квалификация. Споделя се, че съгласно чл.163а, ал.1 от ЗУТ, строителят е длъжен да назначи по трудов договор технически правоспособни лица, които да извършват техническо ръководство на строежите, а те са онези, получили дипломи от акредитирано висше училище с квалификация „строителен инженер“, „инженер“ и ли „архитект“, както и лица със средно образование с четиригодишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите „Архитектура и строителство“ и „Техника“. Цитира се и разпоредбата на чл.15, ал.1, т.4 от ЗКС, която сочи какъв следва да бъде наетият персонал. Възразява се и срещу отсъствието на анализ в обстоятелствената част на санкционния акт относно пропорционалността на заложения критерий за подбор спрямо предмета на поръчката, поради което не можело да се извърши конкретна преценка за липсата или наличието на сочените нарушения. Коментира се и отсъствието на доказателства за вина в действията на жалбоподателя, като изискуем признак на състава на вмененото му нарушение. В алтернатива се изтъкват доводи за приложимостта на хипотезата на маловажния случай на нарушение, регламентиран с разпоредбата на чл.28 от ЗАНН. Подчертава се, че административнонаказващият орган не е проверил и мотивирано не е изложил аргументи за произтекли от нарушението неблагоприятни финансови и други последици, респ. е игнорирал качественото и в срок изпълнение на поръчката, като последваща оценка на изпълнението, по смисъла на §1, т.11 от ДР на Закона за финансовото управление и контрол в публичния сектор, което следвало да бъде обсъдено с оглед принципа на съразмерност по чл.6 от АПК. Моли се за цялостната отмЯ. на обжалваното наказателно постановление като неправилно и незаконосъобразно. Прави искане за присъждане на сторените по делото разноски съобразно представения договор за правна защита и за прекомерност на евентуално претендираното от насрещната страна юрисконсултско възнаграждение.

В съдебното заседание жалбоподателят, редовно призован, не се явява. Представлява се от адв. И., която поддържа жалбата с изложените в нея аргументи.

Въззиваемата страна, редовно призована, изпраща представител – юрк. Д. Последната пледира за неоснователност на депозираната жалба и моли обжалваното наказателно постановление да бъде потвърдено изцяло като правилно и законосъобразно. Претендира юрисконсултско възнаграждение в минимален размер

Софийски районен съд, като разгледа жалбата и изложените в нея твърдения и след като се запозна със събраните по делото доказателства, доводите и възраженията на страните по реда на чл. 14 и чл. 18 НПК, намира за установено следното:

Жалбата е подадена в законоустановения срок, от процесуално легитимирано лице и съдържа всички изискуеми реквизити за нейната редовност, което обуславя пораждането на предвидения в закона суспензивен и деволутивен ефект, а разгледана по същество се явява НЕОСНОВАТЕЛНА.

ОТ ФАКТИЧЕСКА СТРАНА:

Министерство на външните работи (МВнР) е юридическо лице на бюджетна издръжка със седалище гр.София и адрес: ул.“Александър Жендов“ №2. Министърът на външните работи осъществява общо ръководство, направлява дейността и утвърждава бюджетите, управлява държавните имоти в страната и в чужбина, предоставени за управление на министерството. Министърът представя в Министерския съвет и в Министерството на финансите проектите на програмен бюджет на министерството, както и шестмесечните и годишните отчети за неговото изпълнение в Народното събрание и в 2

Сметната палата.

По силата на чл. 5, ал. 2, т. 4 от ЗОП министърът на външните работи обладава и качеството на публичен възложител на обществени поръчки, който следвало да организира, провежда процедури по специалния закон и сключва договорите с избрания участник.

Към 03.06.2021 г. длъжността министър на външните работи била изпълнявана от Светлан Стоев. В качеството си на публичен възложител на обществени поръчки по чл. 5, ал. 2, т. 4 от ЗОП, със своя Заповед №95-00-293/01.06.2021 г., на основание чл. 7, ал. 1 от ЗОП, той определил М. И. А., Директор на дирекция „УСМТТО“, да организира и възлага обществени поръчки в МВнР, да разписва всички документи, произтичащи от възлагателния процес, в съответствие с разпоредбите на ЗОП и ППЗОП, както и да сключва договори след проведените процедури по реда на ЗОП.

На 03.06.2021 г., с Решение № D120203, М. И. А., в качеството си на оправомощено лице по чл. 7, ал. 1 от ЗОП, открила процедура „Публично състезание“ по чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет „Извършване на ремонти за поддръжка на сградния фонд, управляван от МВнР на територията на страната“. Обектът на обществената поръчка бил строителство, по смисъла на чл. 3, ал.1, т. 1, буква „а“ от ЗОП, като прогнозната й стойност била в размер на 488 333,33 лв. без ДДС, поради което попадала в стойностния обхват на чл. 20, ал. 2, т. 1 от ЗОП (ред. ДВ, бр.86 от 2018 г., в сила от 01.03.2019г.). С решението били одобрени обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за участие. В раздел II.1.4 от обявлението, в десет пункта, били изброени основните строително- монтажни дейности, които били включени като обект на поръчката. Сред тях били предвидени и „Ремонти, отнасящи се до подмЯ. на етажни ел.табла и/или на елементи от тях, монтаж, демонтаж, проверка, тариране на контролен измервателен уред, ремонт на електроинсталации, подмЯ. на контакти и ключове, изтегляне на нови точки“.

На 03.06.2021г. решението за откриване на обществена поръчка, заедно с обявлението за оповестяване и документацията за участие, били публикувани в Регистъра по обществени поръчки (РОП) към Агенцията по обществени поръчки (АОП), в електронна преписка с уникален номер на поръчката (УНП) 00105-2021-0022.

В т.ІІІ.1.3 „Технически и професионални възможности” от обявлението за обществена поръчка и в т.3.2.2.2. от одобрената документация, при определяне на критериите за подбор, включващи минимални изисквания за техническите възможности и квалификация на участниците в процедурата, било установено изискване към кандидатите да разполагат с ръководен екип от поне двама специалисти по електротехническата част, които трябва да притежават диплома за завършено висше образование от акредитирано висше училище с квалификация „електроинженер“, степен „магистър“. В т.III.1.3 „Технически и професионални възможности“ и т.3.2.4. от документацията на обществената поръчка били заложени условия кандидатите да разполагат и с отговорник/специалист по контрола на качество, който да има придобита професионална квалификация, отговаряща на изискванията на чл. 163а, ал. 2 от ЗУТ или еквивалента (за експерти с придобита в чужбина специалност и да притежава валиден към датата на подаване на офертата документ (Удостоверение/Сертификат) за преминат курс за осъществяване контрол върху качеството на изпълнение на строителството и за съответствие на влаганите в строежите строителни продукти със съществените изисквания по ЗУТ. Било пояснено изрично, че ще бъде отстранен от участие кандидат, който не отговаря на поставените критерии за подбор. От документацията (приложение №1 „Техническа спецификация“, Приложение №1.1.) било видно, че като СМР по електрически инсталации били предвидени дейности, свързани с доставка и монтаж на контакти, осветителни тела, ключове за осветление, подови кутии, колони, оборудвани с контакти тип шуко, табло за предпазители, кабели, прекъсвачи за главни разпределителни табла, полагане на проводници по тухлени стени и бетон, направа 3 на връзка за проводници, на лампови излази и други), като обемът и сложността на СМР не се различавали от обичайните ремонтни дейности, които се изисквали при строежи втора категория.

В срока, определен от възложителя за получаване на офертите – 30.06.2021г., за участие в обществената поръчка били получени три оферти. Със Заповед № 95-00-354 от 01.07.2021 г. на М. И. А., Директор на дирекция „УСМТТО“, била назначена комисия за разглеждане и оценка на офертите. Резултатите от работата на комисията били обективирани в протоколи – Протокол № 1 от 01.07.2021 г. до 07.07.2021 г., Протокол № 2 от 15.07.2021 г. до 20.07.2021 г. и Протокол № 3 от 21.07.2021 г. От комисията било направено предложение за отстраняване на двама от участниците. Единият не е отговарял на изискванията за лично състояние, поради което бил отстранен на основание чл. 54, ал. 1, т.6 и чл. 57, ал. 1 и ал. 3, т. 2, буква „б“, във връзка с чл. 56, ал. 2 от ЗОП. Другият бил отстранен на основание чл. 107, т.2 и т.5 от ЗОП, тъй като техническата му оферта не отговаряла на предварително обявените от възложителя условия.

С Решение №D7790776 на възложителя от 22.07.2021 г. бил определен за изпълнител по договор за обществена поръчка „ХХ“ ЕООД, ЕИК ХХХХ. На 26.08.2021г. бил сключен договор №69/ОП-И/21 на стойност 488 333.33 лв. без ДДС между Министерство на външните работи, представлявано от СК, и.д.началник на отдел „ОПМП“ на дирекция „УСМТТО“ и упълномощен възложител, съгласно Заповед № 95-00-292/01.06.2021 г. на Министъра на външните работи и ИГ-З – главен счетоводител - „Възложител“ и спечелилия участник, представляван от МГ, в качеството й на управител - „Изпълнител“.