Решение № 273 от 14.03.2023, Административен съд - Бургас

Личните данни в текста са заличени.

Р Е Ш Е Н И Е

№ 273 гр. Б., 14.03.2023 година

В ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД гр. Б., осемнадесети състав, в публично заседание на двадесет и трети февруари, две хиляди двадесет и трета година, в състав:

Председател: М. Николова при секретар

Гергана Славова, като разгледа докладваното от съдия Николова административно дело № 2020/2022 год., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и сл. от АПК, във връзка с чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от европейските фондове при споделено управление /ЗУСЕФСУ - загл. изм. ДВ, бр.51 от 2022г., в сила от 1.07.2022 г./.

Образувано е по жалба на Община Б., с ЕИК: *********, представлявана от кмета Д. Н. против Решение РД-02-36-1039 от 10.11.2022 год. на заместник министъра на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020г. (РУО на ОПРР) за определяне на финансова корекция в размер на 202 673.22 лева без ДДС, представляващи 25% върху допустимите разходи по договор № BG16RFOP001-1.004-0015- C01-S-02 от 24.11.2021 год. на стойност 862 660.64 лева без ДДС с изпълнител ДЗЗД „Етнографски музей - улица на занаятите“, гр.Велико Търново.

В жалбата са развити доводи за незаконосъобразност на оспореното решение поради противоречие с материалния закон. Оспорва се извода на административния орган, че възложителят на поръчката е избрал незаконосъобразно изпълнител, който не отговаря на заложените критерии. Твърди се, че в списъка, представен от изпълнителя, е посочено, че д-р П. С. е осъществявал основни функции като експерт консултант и изпълнител по проекти по опазване на културното наследство на длъжност „Главен асистент“, който се явява ключов експерт, имащ ръководни функции при изпълнението на проекти. Оспорва се и дадената от административния орган правна квалификация на нередността. Искането е за отмяна на оспореното решение и за присъждане на разноски.

В съдебно заседание, жалбоподателят, редовно призован, се представлява от процесуален представител, който поддържа жалбата и моли за уважаването й.

Претендира разноски, съгласно представен списък и прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение, в случай, че същото е над минималния размер.

Пълномощникът на ответната страна заявява становище за неоснователност на жалбата. Представя административната преписка и допълнително изискани писмени доказателства. Моли за отхвърляне на жалбата. Претендира разноски, съгласно представен списък и депозира писмена защита в предоставен от съда срок.

Административен съд - Б., като взе предвид доводите на страните, събраните по делото доказателства и като съобрази закона, намира за установено от фактическа страна следното:

От представените с административната преписка доказателства се установява, че между Община Б. като бенефициент и МРРБ като управляващ орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 г. е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ с рег. № РД № 02-37-16/28.04.2021г. № от ИСУН BG16RFOP001-1.004-0015-C01 по ОП „Региони в растеж“ 2014-2020, Приоритетна ос 1 „Устойчиво и интегрирано градско развитие“, процедура BG16RFOP001-1.001-039 "Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020“ за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-1.004-0015 „Път на културно-историческите ценности през вековете – изпълнение на консервационно реставрационните дейности в сградата на Етнографския музей и прилежащото дворно пространство и изграждане на Улица на занаятите.“ (л.100-140).

С Решение за откриване №

93-OP21-51 от 31.08.2021 г., е открита процедура за възлагане тип „открита процедура“ по ЗОП на обществена поръчка с предмет: „Основен ремонт на Етнографски музей в ПИ с идентификатор ***, УПИ III, кв.90 ЦГЧ на гр.Б. и изграждане на обслужващи сгради на допълващо застрояване на Етнографски музей в ПИ ***, УПИ III, кв.90 ЦГЧ на гр.Б., Регистрационен № в РОП – 00797-2021-0043.

Решението за откриване и обявлението на поръчката, документацията за обществената поръчка, протоколите и доклада от работата на Комисията за разглеждане, оценяване и класиране на офертите за участие в открита процедура за възлагане на обществена поръчка, решението за определяне на изпълнител и всички документи, свързани с проведената процедура по възлагане на обществената поръчка са достъпни на https://app.eop.bg/today/158562.

В раздел IV. „Критерии и методика за оценка“ от Документацията към процесната обществена поръчка, публикувана на https://app.eop.bg/today/158562 възложителят е въвел методика за определяне на комплексната оценка на офертите(КО) въз основа на икономически най- изгодната оферта, която се определя по критерий за възлагане по чл.70, ал.2, т.3 от ЗОП - оптимално съотношение качество/цена, в който се включват следните три показателя: 1. „Структура и капацитет на участника“ (СК) с максимален брой точки 20; 2. „Срок за изпълнение на поръчката“ (СИ) с максимален брой точки 20 и 3. Ценово предложение (ЦП) с максимален брой точки 60. Офертите се класират по низходящ ред на получената комплексна оценка, изчислена на база на определените показатели, като на първо място се класира офертата с най-висока комплексна оценка. Съгласно методиката комплексната оценка на офертите се формира по формулата КО = СК+СИ+ЦП като максималната стойност на КО е 100 точки. Показателят СК се изчислява като сбор от точките по следната формула – СК=РЕ+ТР+ЕКН. ЕКН е показател за професионална компетентност на предложения от участника експерт „Културно наследство“, който следва да отговаря на следните изисквания: един брой експерт с професионална квалификация отговаряща на чл.

96, ал. 4 от ЗКН или еквивалентен регистър за чуждестранните лица. Точките по ЕКН се присъждат за следния професионален опит: опит на подобна ръководна позиция на изпълнени обекти - строителство и/или реконструкция и/или обновяване на сгради от първа група, минимум четвърта категория, и/или сграда с еквивалентни характеристики извън страната като за между 1 и 2 обекта включително се присъждат -1 точки; между 3 и 4 обекта включително -3 точки, а за 5 и повече обекта - 5 точки.

Видно от протокол № 1 и доклад от дейността на определената със заповед на кмета на Община Б. Комисия за разглеждане, оценяване и класиране на офертите за участие в открита процедура за възлагане на процесната обществена поръчка (публикувани на https://app.eop.bg/today/158562), жалбоподателят ДЗЗД „Етнографски музей - улица на занаятите“, е представил техническо предложение по образец Приложение № 2, в което е посочил персонал от експерти, ангажирани с изпълнението на обществената поръчка. При извършена проверка на представените в техническото предложение документи за образование и професионален опит на предложения от жалбоподателя „Експерт културно наследство “ (ЕКН) - д-р П. С., Комисията е установила, че същият има висше образование, степен: магистър, специалност:

„иконография“ и удостоверение за вписване в публичния регистър по чл.165 от ЗКН, както и че същият е изпълнявал основни функции – експерт консултант и изпълнител на проекти по опазване на културното наследство на длъжност Главен асистент на следните обекти: 1. Консервация и реставрация на църквата "Рождество на Пресвета Богородица" в село Плаково, Великотърновско;

2. Преустройство на сграда за нуждите на "Административен съд" Велико Търново - реставрация на колони и капители. За посочените обекти са били представени следните документи: удостоверения за добро изпълнение, референция и граждански договор. Комисията е приела и 2-та посочени обекта за специфичен опит на конкретния експерт с мотива, че отговарят на поставените изисквания от Възложителя. След подробно разглеждане на представените документи, Комисията е установила, че техническото предложение на жалбоподателя е изготвено в съответствие с техническата спецификация и изискванията на Възложителя и е допуснала ДЗЗД „Етнографски музей-улица на занаятите“, до оценка на техническото му предложение. Същото е оценено от Комисията с 16 точки по показател „Структура и капацитет на участника“ и с 20 точки по показател „Срок за изпълнение на поръчката“. Видно от протокол № 2 и доклад от дейността на Комисията на заседание, проведено на 19.10.2021г. е извършена и оценка на ценовото предложение на жалбоподателя, на което са дадени максимален брой точки – 60.

В резултат на проведената процедура между възложителя на поръчката - Община Б. и ДЗЗД „Етнографски Музей - улица на занаятите“ е сключен договор с №

BG16RFOP001-1.004-0015-C02-S-2/24.11.2021 г. на стойност 862 660.64 лева без ДДС, с предмет: „Основен ремонт на Етнографски музей в ПИ с идентификатор ***, УПИ III, кв.90 ЦГЧ на гр.Б. и изграждане на обслужващи сгради на допълващо застрояване на Етнографски музей в ПИ ***, УПИ III, кв.90 ЦГЧ на гр.Б. (л.93-99).

В Главна дирекция „Стратегическо планиране и програми за регионално развитие (СППРР) към Министерството на регионалното развитие и благоустройството (МРРБ) е получен сигнал за нередност във връзка с установено нарушение в процедурата за възлагане на обществената поръчка, а именно за изпълнител е избран участникът ДЗЗД „Етнографски Музей - улица на занаятите“, който не отговаря на заложените от възложителя изисквания, квалифицирано по чл.2, ал.1, т.1 от ЗОП и чл.107 от ЗОП. С административната преписка е представен и контролния лист, съдържащ констатациите за извършеното нарушение (л.63 от делото).

С писмо изх. № BG16RFOP001-1.004-0015-С04-М044 от 10.10.2022 г., изпратено чрез ИСУН, РУО на ОПРР уведомил кмета на Община Б. за сигнала за нередност № 2078, първоначалното становище на УО на ОПРР и предприетите мерки, както и за правото му да представи бележки или възражения по констатациите и предвидената финансова корекция, вкл. и писмени доказателства. (л.23-27).

В отговор, с писмо №

04-00-620/18.10.2022 г. (л.28-30) Община Б. е депозирала възражения по уведомлението, като са изложени подробни доводи за липса на допуснато нарушение в проведената процедура по ЗОП, респ. липса на основание за налагане на финансова корекция по сигнала за нередност.

След като е обсъдил и приел за неоснователни постъпилите възражения на бенефициента Община Б., заместник-министърът на МРРБ и ръководител на УО на ОП „Региони в растеж“ 2014-2020 г. е издал оспореното в настоящото производство решение на основание чл.73, ал.1 във вр. с чл.69, ал.1 и чл.70, ал.1, т.9 от ЗУСЕФСУ, както и чл.143, параграф 2 и чл.2, параграф 15 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 г. В мотивите на решението е подробно описано установеното нарушение на чл.107, т. 1 от ЗОП във вр.чл.112, ал.1, т.2 от ЗОП във вр.чл.2, ал.1, т.1 и 2 от ЗОП в проведената процедура за възлагане на обществена поръчка, изразяващо се в избор на изпълнител, който не отговаря на критерий за подбор - изискване на възложителя в документацията за обществена поръчка. Нарушението е квалифицирано от административния орган като нередност по т.14 от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (наричана по долу за краткост „Наредбата“), за която е определена финансова корекция на Община Б. в размер на 25 % върху допустимите разходи по договор № BG16RFOP001-1.004-0015-C01-S-02 от 24.11.2021г. на стойност 862 660.64 лева без ДДС с изпълнител ДЗЗД „Етнографски музей-улица на занаятите“.

В мотивите на решението е посочено, че участникът ДЗЗД „Етнографски музей - улица на занаятите“ е неправомерно избран за изпълнител на обществената поръчка, тъй като е предложил за „експерт културно наследство“ д-р П. С., който не отговаря на изискванията на възложителя (въведени в раздел IV – „Критерии и методика за оценка на офертите“ от документацията за обществената поръчка) за придобит опит на ръководна позиция на изпълнение обекти строителство и/или реконструкция и/или обновяване на сгради от първа група, минимум четвърта категория, и/или сграда с еквивалентни характеристики извън страната. Прието е, че в списъка на експертите за д-р П. С. е посочено, че е изпълнявал основни функции Експерт консултант и изпълнител на проекти по опазване на културното наследство на длъжност „Главен асистент“ на два обекта: „Консервация и реставрация на църквата „Рождество на Пресвета Богородица" в село Плаково, Великотърновско“ и „Преустройство на сграда за нуждите на „Административен съд“ Велико Търново - реставрация на колони и капители“. За първия обект е била представена референция, от която е видно, че П. С. е бил част от екип с ръководител Дияна Тотева. За втория обект също е представена референция, в която е посочено, че П.