Решение № 1995 от 07.11.2019, Софийски градски съд

Р Е Ш Е Н И Е

№…………../07.11.2019г

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, 7-ми състав, в публичното съдебно заседание на шести ноември през две хиляди и осемнадесета година в състав:

СЪДИЯ: СВЕТОСЛАВ ВАСИЛЕВ при секретаря

Павлинка Славова, разгледа т.д. № 4878 по описа за 2016г и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството по делото е образувано по искова молба на „Т.С.“

ЕАД, *** и съдебен адрес:***, с която се иска солидарното осъждане на ответниците „Р.И.“ АД, ЕИК ****, със седалище и адрес на управление *** и ОАД

(ОАО) „С.М. –ЗТЛ (Завод за Турбинни лопатки), ЛМЗ (ленинградски завод за Метални изделия), Електросила, Енергомашекспрт“, регистрирано в Единния държавен регистър за юридическите лица на Федерацията на 21.06.1991г, с основен държавен регистрационен номер 1027700004012, свидетелство №********* от 04.07.2002г, издадено от Управление на Министерство на данъците и събиранията на Русата Федерация, ИНН ********** което дружество е със седалище *** Петербург, 195009, ул. „Ватутин“ дом 3, литера А, и със съдебен адрес:***, да заплатят, както следва: на основание чл. 92 ЗЗД сума в общ размер от 2 724 005,00 лева, представляваща неустойка за забава доставката на стоки и услуги съгласно чл. 21.1.2 от Договор №У-446/09.12.2011г, а именно:

1. неустойка за забава за предаване на Работен проект от 16.12.2012г. до 21.6.2013г. - общо 187 дни в размер на 3677,7 лева на ден или общо 687 729,9 лева.

2. неустойка за забава за доставка на Кондензна система комплект с кондензни помпи, арматура и тръбопроводи от 08.07.2013 г. до 06.08.2013 г. - общо 28 неустойка за забава дни в размер на 829.12 лева на ден или общо 23 215,36 лева.

3. неустойка за забава за доставка на Комплект БРОУ 100/0,7-1,7 ата, 90- 115°С - до 100 т/час от 09.07.2013 г. до 06.08.2013 г. - общо 27 дни в размер на 1010.23 лева на ден или общо 27 276.08 лева.

4. неустойка за забава за доставка на свързващи паропроводи от 01.05.2013г. до 06.08.2013г. - общо 97 дни в размер на 1913.44 лева на ден или общо 185 603.68 лева.

5. неустойка за забава за доставка на предпазна и регулираща арматура от 08.07.2013г. до 06.08.2013г. - общо 28 дни в размер на 7 945.2 лева на ден или общо 222 465.60 лева.

6. неустойка за забава за доставка на Комплектен бойлер — кондензатор със спомагателни системи от 08.07.2013г. до 06.08.2013г. - общо 28 дни в размер на 7 945.2 лева на ден или общо 222 465.60 лева.

7. неустойка за забава за доставка на Паропроводи, тръбопроводни връзки с топлофикационната система и арматура от 01.05.2013г. до 06.08.2013г. - общо 97 дни в размер на 347.52 лева на ден или общо 33 709.32 лева.

8. неустойка за забава за доставка на Паропроводи, тръбопроводни връзки с топлофикационната система и арматура от 08.07.2013г. до 06.08.2013г. - общо 28 дни в размер на 59.92 лева на ден или общо 1677.76 лева.

9. неустойка за забава за доставка на Паропроводи, тръбопроводни връзки с топлофикационната система и арматура от 01.05.2013г. до 06.08.2013г. - общо 97 дни в размер на 1373.57 лева на ден или общо 133 236.24 лева.

10. неустойка за забава за доставка на Въздушна електропроводна линия от главния трансформатор до трансформаторен разединител ПОкУв ОРУ 110 kV от 31.03.2013г. до 28.08.2013г. - общо 150 дни в размер на 840 лева на ден или общо 126 000 лева.

11. неустойка за забава за доставка на Въздушна електропроводна линия от главния трансформатор до събирателни шини 35 кVв ОРУ -35 kV - (заменен с Двустранен протокол от 27.01.2012г.) проект, доставка и изграждане на нова резервираща връзка от 31.03.2013 г. до 28.08.2013 г. - общо 150 дни в размер на 1540 лева на ден или общо 231 000,00 лева.

12. неустойка за забава за доставка на Шинни и трансформаторни разединители и прекъсвач 35 кVв ОРУ -35 kV - (заменен с Двустранен протокол от 27.1.2012 г.) проектиране, доставка и изграждане на второ – от 31.03.2013г. до 28.08.2013г. - общо 150 дни в размер на 4100 лева на ден или общо 615 000,00 лева.

13. неустойка за забава за доставка на Кабелни връзки 6.3 и 10.5 kV- от 31.03.2013г. до 20.08.2013г. - общо 142 дни в размер на 1608.99 лева на ден или общо 228 476.58 лева.

14. неустойка за забава за доставка на Разпределителни устройства ниско напрежение 6 - от 31.03.2013 г. до 20.08.2013 г. - общо 142 дни в размер на 1608.99 лева на ден или общо 228 476.58 лева.

15. неустойка за забава за доставка на Контролно - измервателни прибори и автоматизация - за един ден (13.08.2013г) в размер на 3279.3 лева. на основание чл. 82 ЗЗД за заплащане на сумата от 3 515 995,00 лева, част от обща претенция в размер на 27 656 453,00 лева, представляваща обезщетение за пропусната ползва, нереализирана печалба, която ищцовото дружество е щяло да реализира, ако ответниците са изпълнили точно и своевременно задълженията си по договора за инженеринг №У-446/09.12.2011г и Турбогенератор №9 е работил в номинален режим в периода от 12.04.2014г до 10.06.2016г, което вземане е формирано, както следва:

1. Обезщетение за пропуснати ползи - нереализирана печалба от продажбата на ел. енергия през месец юни 2014 г. - от общо 18 891 МвтЧ ел. енергия, която е можело да бъде продадена по ед. цена 113.54 лева/МвтЧ или с обща цена за цялото количество 2 144 900 лева, от която частично се претендират 287 994.68 лева;

2. Обезщетение за пропуснати ползи - нереализирана печалба от продажбата на ел. енергия през месец юли 2014 г. - от общо 7 903 МвтЧ ел. енергия, която е можело да бъде продадена по ед. цена 126,19 лева/МвтЧ или с обща цена 997 319,00 лева се претендира пълния размер;

3. Обезщетение за пропуснати ползи - нереализирана печалба от продажбата на ел. енергия през месец август 2014г. - от общо 2 589 МвтЧ ел. енергия, която е можело да бъде продадена по ед. цена 127,85 лева/МвтЧ или с обща цена 330 961,00 лева се претендира пълния размер на цената;

4. Обезщетение за пропуснати ползи - нереализирана печалба от продажбата на ел. енергия през месец октомври 2014 г. — от общо 5 097 МвтЧ ел. енергия, която е можело да бъде продадена по ед. цена 126.13 лева/МвтЧ или с обща 642 882,00 лева се претендира пълния размер на цената;

5. Обезщетение за пропуснати ползи - нереализирана печалба от продажбата на ел. енергия през месец ноември 2014 г. - от общо 16 885 МвтЧ ел. енергия, която е можело да бъде продадена по ед. цена 124,82 лева/МвтЧ или с обща цена за цялото количество 2 107 596 лева, се претендира частично сумата от 628 419.52 лева.

6. Обезщетение за пропуснати ползи - нереализирана печалба от продажбата на ел. енергия през месец декември 2014 г. — от общо 22 340 МвтЧ ел. енергия, която е можело да бъде продадена по ед. цена 125.49 лева/МвтЧ или с обща цена за цялото количество 2 803 538 лева, се претендира частично сумата от 628 419.52 лева.

Ищецът твърди, че е възложител по

Договор У-№446/09.12.2011г., сключен на основание чл. 41 от ЗОП след проведена процедура за избор на изпълнител на обществена поръчка с предмет „Инженеринг за турбогенератор с мощност 35 MW и спомагателно оборудване за ТЕЦ „СОФИЯ“ с изпълнител Обединение „Р.И.“ - „С.М.“ - дружество по ДЗЗД. Участниците в обединението са ответниците „Р.и.“ АД и ОАД „С.М.“. Общата цена, дължима от „Т.С.“ ЕАД на изпълнителя за изграждане и пускане в експлоатация на турбогенератор №9 (турбина за производство на електрическа енергия) на площадката на ТЕЦ „София“, възлиза на 32 688 070.38 лева с ДДС. Срокът за цялостното изпълнение на дейностите по договора е 750 календарни дни, считано от датата на подписване на договора, като крайните срокове и времетраенето на всяка една от допълнителните дейности по Приложение № 1 към договора е съгласно одобрения график - Приложение № 3 от Споразумителния протокол. Срокът следва да се счита продължен с още 108 дни, в които ищецът е в забава да окаже необходимото съдействие на изпълнителите по договора или до 11.04.2014г. Въпреки това разрешение за ползване на съоръжението е издадено от РДНСК София едва на 10.06.2015г. Съгласно чл. 21.1.1. от Договора извън случаите на „непреодолима сила“, ако Изпълнителят не успее да достави някоя или всички стоки или да извърши услугите в сроковете, определени в графика за изпълнение на поръчката, Възложителят, запазвайки правото си върху други съдебни обжалвания по Договора, може да удържи изчислената сума на неустойката, поради закъснение, от следващото дължимо плащане по Договора и/или от Гаранцията за добро изпълнение по Договора. А съгласно клаузата на чл. 21.1.2 от Договора, неустойката за забава е в размер на 0.5% от стойността на забавените стоки и/или услуги, за всеки просрочен ден, като максималният размер на неустойките за закъснение не може да надхвърли 10% от общата цена на Договора, без ДДС или сумата от 2 724 005,00 лева. Твърди забава по всяко от задълженията на изпълнителите за доставка на стоки и услуги по Договора индивидуализирани в таблица в исковата молба, както и че до предявяване на исковата молба не е упражнявал правото си на удържане на дължимо възнаграждение.

По изложените съображения счита, че е кредитор на вземане за неустойка за забава по чл. 21.1.1. от Договора на описаните доставки в претендирания с исковата молба размер.

Отделно от това твърди, че в резултат на забавеното изпълнение търпи вреди и под формата на пропуснати ползи, състоящи се в нереализирана печалба от производство и продажба на ел. енергия за периода от 12.04.2014г до 10.06.2016г. Претендираното обезщетение за пропуснати ползи представлява част от сбора от печалбата, която Дружеството е могло да реализира, ако ответниците бяха изпълнили точно и своевременно задълженията си по Договора за инженеринг и Турбогенератор №9 (ТГ9) бе въведен в експлоатация в срок до 11.04.2014г. Сигурността на реализиране на печалбата се извежда от разпоредбата на чл.162 от Закона за енергетиката ЗЕ) задължаваща „НЕК“ ЕАД и „ЧЕЗ Електро България“ АД да изкупуват произведената високоефективна електрическа енергия от ТГ9 и заплащат същата по определените от ДКЕВР, съответно КЕВР преференциални цени. Претърпените от ищеца вреди са предвидими за ответниците, тъй като българският участник в Обединението е водещо енергийно предприятие, което има богат опит както в изграждането на турбогенератори, така и в производството и търговия с електрическа енергия, а руското търговско дружество - е специализирано в производство на мощности за електроцентрали, а отделно това предметът на договора е посочен ясно в договора и предназначението на ТГ9 също е ясно за изпълнителите. Общо за целия период неустойка счита, че е в размер на сумата от 27 656 453,000 лева, от която частично се претендират 3 515 995,00 лева.

Ответникът „Р.И.“ оспорва исковете.

Не оспорва сключването на договора, неговото съдържание, срока за изпълнение; че Приложени №3 към договора представлява линеен график; че ищецът е бил в забава най-малко 108 дни. Твърди, че от преембюла на Споразумителния протокол от 01.03.2013г се налага извода, че допълнителните дейности са така свързани с основните, че тяхното разделяне е невъзможно и/или нежелано от ищеца, включени са в договора за инженеринг дейности и изискват преоценка за изпълнение на договорените срокове. Предвид изложеното и с оглед клаузата на чл. 3 от Споразумителния протокол, водещ за интереса на ищеца е общия срок за изпълнение на дейностите до извършване на 72 часовите проби, а не спазването на формалните междинни срокове по линейния график, което личи и от поведението му по формалното общо приемане на отделните доставки на една и съща дата. Твърди, че забавата на ищеца е за по-продължителен период от 108 дни и че не може да бъде насложена автоматично към крайния срок за изпълнение, тъй като това не държи сметка за връзката на отделните дейности и ефекта на забавата на кредитора съгласно чл.

96 ЗЗД. Твърди, че ищецът системно създава пречки за изпълнението и финализиране на отношенията по договора като необосновано неприема или приема със закъснение предложеното изпълнение, неподписва или подписва със необосновано закъснение необходимите протоколи, с цел да създаде формална легитимация за несъществуваща забава на ответниците и да осуети окончателното плащане по т. 4.5.4 от договора на сумата от 5 188 582,60 лева без ДДС. Оспорва твърденията, че крайния срок за изпълнение е 11.04.2014г, като твърди, че това касае само задълженията по линейния график. Протоколът за окончателно приемане на работата е следвало да бъде подписан на 28.10.2015г още със завършване на изпитанията за надежност, но ищецът неонсователно не го подписва, за да избегне заплащане на дължимото от него окончателно плащане в размер на 5 188,582,60 лева без ДДС (6 226 299,12 лев с ДДС) по т.4.5.4 от Договора. Оспорва твърдението, че забавата се установява от дата на съставяне на приемо-предавателните протоколи, тъй като те не са съставяни своевременно, при доставката на стоките и тяхното предаване, а са подписвани кампанийно, наведнъж, за удобство на ищеца. Това се установява от сравнителния прочит на протоколите, видно от които множеството стоки са доставени, разтоварени, приети и заскладени на една и съща дата, в рамките на един и същи ден, което не е възможно. От друга страна, от протоколите е видно, че част от стоката вече е била монтирана в съоръжението, преди съставяне на приемо-предавателните протоколи, за които се твърди, че установяват реалната дата на доставка и установяват забавата в изпълнението. Оспорва да е налице забава при представяне на техническите и работните проекти. Приемането става по реда на т.12.4 от договора и представлява процедура, като ищецът организира и осъществява в рамките на 40 дни от първоначалното представяне на проекта.