Решение № 2369 от 22.05.2023, Софийски районен съд

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 2369 гр. София, 22.05.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 105-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на четиринадесети февруари през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: АЛБЕНА Т. МОМЧИЛОВА при участието на секретаря ДАНИЕЛА ПЛ. ИВАНОВА като разгледа докладваното от АЛБЕНА Т. МОМЧИЛОВА Административно наказателно дело № 20221110210343 по описа за 2022 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 58д и сл. от ЗАНН.

Образувано е по повод жалба от Д. Д. И. с ЕГН **********, адрес: гр. С, ж.к. „Л“, ул.

„М“ № срещу Наказателно постановление № 11-01-972/13.04.2022 г., издадено от С А Б директор на Агенцията за държавна финансова инспекция /АДФИ/, с което на жалбоподателя в качеството му на изпълнителен директор на Българската агенция по безопасност на храните /БАБХ/ на основание чл. 254, ал. 1 във връзка с чл. 261, ал. 2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) - в редакцията на нормативния акт, обнародван в ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г., изм. и доп., бр. 17 от 26.02.2019 г. – отм., е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 5000.00 лв. /пет хиляди лева/ за нарушение на чл. 112, ал. 1, т. 2 във връзка с чл. 58, ал. 1, т. 1 и т. 3 във връзка с чл. 54, ал. 1, т. 1 и т. 6 от ЗОП (обн. ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г., изм. и доп., бр. 17 от 26.02.2019 г. – отм.).

С депозираната в срок жалба, чрез адвокат П. К. от САК е атакувано издаденото срещу жалбоподателя наказателно постановление като незаконосъобразно и противоречиво на материалния и процесуалния закон. Твърди се, че наказващият орган не е взел предвид обстоятелството, че обществената поръчка е била възложена при приложение на процедура на договаряне без предварително обявление, когато е необходимо неотложното възлагане на поръчката поради изключителни обстоятелства и не е възможно да бъдат спазени стандартните процедурни срокове. Провеждането на подобна процедура е мотивирана с 1 нужда от предприемане на спешни мерки за незабавно изследване на животински проби за трансмисивни спонгиформни енцефалопатии (ТСЕ) от външна лаборатория. Със сключването на договора за обществена поръчка не били застрашени права и законоустановени интереси на трети лица, а напротив – по този начин се гарантирали найзначимите права на гражданите – техните живот и здраве. Сочи се още, че адресат на задължението по чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП за предоставяне на визираните документи бил не възложителя на обществената поръчка, а определения по нея изпълнител. На последно място жалбоподателят изтъква наличието на многобройни смекчаващи обстоятелства, което предопределяло несъразмерно високия размер на наложената санкция.

В съдебно заседание жалбоподателят, редовно призован, не се явява лично, представлява се от упълномощения си защитник – адв. К., която пледира за отмяна на обжалваното наказателно постановление. Изпълнителният директор на БАБХ бил изпълнил всички свои задължения, свързани с изискване на процесните документи. Същевременно по естеството си непредставянето на свидетелство за съдимост и справка от Главна инспекция по труда не представлявало нарушение, обосноваващо налагането на подобно несъразмерно високо наказание. Вмененото на жалбоподателя нарушение било извършено за първи път, от него не били настъпили общественоопасни последици и поради това се отличавало със занижена степен на обществена опасност. При така изложените доводи е отправено искане за отмяна на наказателното постановление и присъждане на разноски съобразно представен списък.

Въззиваемата страна се представлява от упълномощен представител - юрк. Х която оспорва жалбата и моли за потвърждаване на наказателното постановление като правилно и законосъобразно. Определената санкция съответствала на стойността на сключения договор, обжалваното НП било издадено в съответствие с материалния закон и при отсъствие на допуснати съществени нарушения. Изключението за непредставяне на документи по чл. 79 от ЗОП не било приложимо към настоящия случай, доколкото възложителят бил пропуснал да се възползва от правната си възможност да проведе подобна процедура и в указанията си към обществената поръчка бил вписал изискване за представяне на съответните документи.

При тези съображения се иска НП да бъде потвърдено, в съответствие с което да се присъди юрисконсултско възнаграждение в полза на въззиваемата страна в максимален размер, като се релевира и възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение на насрещната страна.

Съдът, като обсъди доводите на страните и събраните по делото писмени и гласни доказателства, намира за установено следното от фактическа страна:

Българска агенция по безопасност на храните (БАБХ) е юридическо лице, учредено към министъра на земеделието, на бюджетна издръжка, със седалище в град София. Тя е компетентният държавен орган за осъществяване на официален контрол в Република България по отношение на изискваният към дейностите, регламентирани в чл. 3, ал. 1 от ЗБАБХ.

На организационно ниво БАБХ се ръководи и представлява от изпълнителен 2 директор, който се назначава от министър-председателя по предложение на министъра на земеделието. Към процесната дата тази функция била изпълнявана от жалбоподателя Д. Д.

И., който на основание чл. 5, ал. 2, т. 12 от ЗОП отговарял за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от сключваните обществени поръчки.

С Решение № РД11-1387/18.07.2019 г. жалбоподателят в качеството си на изпълнителен директор на изпълнителната агенция открил процедура за възлагане на обществена поръчка при договаряне без предварително обявяване с предмет предоставяне на услуга, свързана с извършване на диагностични изследвания чрез метода ELISA на 18830 броя проби от мозъци за трансмисивна спонгиформна енцефалопатия (ТСЕ) по животните и въвеждане на получените резултати в ИИС ВетИС. В раздел III от решението било вписано като правно основание за откриване на процедурата чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП - публичните възложители могат да прилагат процедура на договаряне без предварително обявление когато е необходимо неотложно възлагане на поръчката поради изключителни обстоятелства и не е възможно да бъдат спазени сроковете, включително съкратените, за открита, ограничена процедура или състезателна процедура с договаряне; в същото време обстоятелствата, с които се обосновава наличието на неотложност, не трябва да се дължат на възложителя. Прогнозната стойност на обществената поръчка била 376 600 лв. без ДДС.

Още на датата на издаването си решението било публикувано в Регистъра на обществените поръчки под ID № 922928, като било отбелязано по партидата на възложителя под уникален идентификационен № 02378-2019-0006.

В мотивите за избора на процедура било вписано, че съгласно Регламент (ЕО) № 999/2001 на Европейския парламент и на Съвета от 22 май 2001 година, относно определяне на правила за превенция, контрол и ликвидиране на някои трансмисивни спонгиформни енцефалопатии (ТСЕ) относно мониторинга на ТСЕ по животните следва всяка държавачленка да изпълнява годишна програма за мониторинг на ТСЕ въз основа на активното и пасивно наблюдение на субпопулации от съответните животински видове. Регламентът бил приет със специална цел профилактика, ограничаване и ликвидиране на трансмисивни спонгиформни енцефалопатии по животните, тъй като се касаело за особено опасна болест, която освен огромни загуби в животновъдството, а съответно и икономиката на държавитечленки, в това число и България, се пренасяла и върху хората и не подлежала на лекуване, а винаги завършвала със смърт на заразените. С цел превенция на заболяването БАБХ изпълнявала одобрената от Министерския съвет и от Европейската комисия Програма за профилактика, ограничаване и ликвидиране на ТСЕ, като извършвала непрекъснати изследвания на животни за болестта. Изследванията били осъществявани в лаборатории на Националния диганостичен научноизследователски ветеринарномедицински институт към БАБХ, като считано от началото на 2019 г. същият вече не разполагал с възможност да изследва проби от заклани в лични дворове, както и такива от умрели животни. Забавянето на изследването на пробите от заклани животни в личен двор компрометирало контрола върху заболяването и спирането на регулярните изследвания, което навело необходимостта 3 от предприемане на спешни мерки за незабавното им изследване.

Гореизложеното продиктувало невъзможността да бъдат спазени сроковете за провеждане на открита процедура по ЗОП за избор на външна лаборатория за възлагане осъществяването на посочените изследвания. Наличието на една единствена акредитирана лаборатория за изследване на заболяването в рамките на Република България обусловило изпращането на покана за участие в процедура на договаряне без предварително обявление до „Централна ветеринарна лаборатория“ ЕООД с ЕИК 205084545 със седалище и адрес на управление в гр. София, ж.к. Република, Шосе Банкя № 7, ет. 7, лаборатория № 5. Такава била изпратена с изходящ № 3960-40/18.07.2019 г., с която срокът за изпълнение на обществената поръчка е бил определен на 30 работни дни от сключване на договора.

Като приложение към поканата били представени указания за участие в процедурата по ОП, в които били уредени техническите спецификации на поръчката, условията за участие в нея, указанията за подготовка, изготвяне и подаване на офертите, условията за сключване на договор и гаранциите за изпълнение. В приобщените общи условия било регламентирано възложителят да отстранява от участие в процедурата за възлагане на обществена поръчка участник, когато е осъден с влязла в сила присъда за престъпление по чл. 108а, чл. 159а – 159г, чл. 172, чл. 192а, чл. 194 – 217, чл. 219 – 252, чл. 253 – 260, чл. 301 – 307, чл. 321, 321а и чл. 352 – 353е от Наказателния кодекс (раздел III, т. 1.1.), както и когато е установено с влязло в сила наказателно постановление или съдебно решение, съобразно което при изпълнение на договор за обществена поръчка е нарушил чл. 118, чл.

128, чл. 245 и чл. 301 – 305 от Кодекса на труда или аналогични задължения, установени с акт на компетентен орган, съгласно законодателството на държавата, в която участникът е установен (Раздел III, т. 1.5.). За доказване липсата на основание за отстраняване, участникът, избран за изпълнител, следвало при подписване на договора да представи документите, посочени в чл. 58 от ЗОП.

Във връзка с доклад с вх. № ВД-3038/18.07.2019 г. от комисията за разглеждане и оценка на офертата, постъпила по процедурата на договаряне без предварително обявление за възлагане на ОП с предмет „Избор на външна акредитирана лаборатория за диагностични изследвания на 18830 броя проби от мозъци за ТСЕ по животните“, с Решение № РД111395/18.07.2019 г. възложителят на ОП в лицето на изпълнителния директор на БАБХ класирал на първо място единствения участник в процедурата – „Централна ветеринарна лаборатория“ ЕООД, който бил определен за изпълнител на поръчката.

На 18.07.2019 г. в гр. София между Българската агенция по безопасност на храните, представлявана от изпълнителния си директор Д. И., като възложител, и „Централна ветеринарна лаборатория“ ЕООД, представлявано от управителя си М П, като изпълнител, е сключен договор за възлагане на обществена поръчка № 61/18.07.2019 г. с предмет извършване на услуга по диганостично изследване на 18830 броя проби от мозъци за ТСЕ по животните и въвеждане на получените резултати в ИИС ВетИС съгласно изискванията, посочени в Техническите спецификации на възложителя, като общата стойност за изпълнение на поръчката възлизала на сумата от 376 600 лв.

4

На 14.08.2019 г. обявление за възложената вече ОП е изпратено за публикуване в Регистъра на обществените поръчки, като в раздел VI „Допълнителна информация“ е пресъздадено изложението от мотивите към Решението за откриване на процедура, като поради липса на достатъчно място за поместване на цялостното им съдържание е осъществена препратка към тях.

Със Заповед № ФК-10-741/25.05/2021 г. директорът на АДФИ е възложил на Д. П. –Г на длъжност „главен финансов инспектор“ в дирекция „инспекционна дейност“ към АДФИ извършването на финансова инспекция на Българската агенция по безопасност на храните, като в т. 1 от заповедта е определено да се извърши проверка за законосъобразност на възложената през 2019 г. обществена поръчка с УИН № 02378-2019-0006, изпълнението на сключения по нея договор за ОП и плащанията по него. Срокът на инспекцията бил от 31.05.2021 г. до 23.07.2021 г., като в хода било изискано от изпълнителния директор на