Решение № 195 от 28.01.2019, Административен съд - Пловдив

Р Е Ш Е Н И Е

№

195 28 .01.2019г Град ПЛОВДИВ

В ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД ПЛОВДИВ, Първо отделение,І състав в публично заседание на четиринадесети януари през две хиляди и деветнадесета година в състав :

ПРЕДСЕДАТЕЛ

: ДАРИНА МАТЕЕВА при секретаря К.Р., като разгледа докладваното от съдия Дарина

Матеева адм. дело № 3445 по описа за 2018год., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е с правно основание чл. 73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Eвропейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/ във връзка с чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е по жалба на

Община Девин, адрес: гр. Девин, ул.“Дружба“ № 1, представлявана от *** К.Р.Д., против решение № РД-02-36-799 от 16.07.2018 г. издадено от Д.Н.–*** ”2014-2020г./ УО на ОПРР/.

С обжалваното решение ръководителят на Управляващия орган наложил финансова корекция на бенефициера Община Девин, представляван от К.Д.- кмет на общината в размер от 5 % от допустимите разходи по засегнатия от нарушението договор № Д-277 от 10.03.2016 г. с изпълнител „ДЕВИН ЕФ ЕН“ ДЗЗД на стойност 321 637,74 лв. без ДДС, предмет на договора: „Архитектурно заснемане, изготвяне на обследвания за установяване на техническите характеристики, свързани с изискванията по чл.169 ал.1, т.1-т.5 и ал.2 ЗУТ, съставяне на технически паспорт и изготвяне на обследване за енергийна ефективност и предписване на необходимите енергоспестяващи мерки в съответствие с нормативните и минимални изисквания за енергийна ефективност съгласно ЗЕЕ и при условията и реда, определен от Наредба 16-1594 от 2013г. на сгради, находящи се на територията на община Девин".

Изчислената финансова корекции е в размер на 7 938,84 лв. с ДДС и следва да не се верифицира при обработка на последващи искания за плащане.

Неправомерният разход е изчислен върху стойността на допустими разходи по договора с изпълнител в размер на 158 696,72 лв. с ДДС.

В жалбата се релевират доводи за незаконосъобразност на оспореното

Решение. Твърди се, че минималното изискване към участниците, а именно да притежават сертификация по ISO 9001:2008 – система за управление на качеството или еквивалент или да представят други доказателства за еквивалентни мерки за осигуряване на качеството, с предметен обхват в областта на инвестиционното проектиране на сгради и обследване и сертифициране на сгради за енергийна ефективност, както и изготвяне на технически паспорти е съобразено с чл.53 от ЗОП /отм./, както и с предмета на обществената поръчка. Посочено е, че срещу това изискване няма постъпила жалба от участник, както и че в срока по чл.29 от ЗОП /отм./ не е постъпвало искане за разяснение от участник. Подробно в жалбата са посочени причините за посоченото от възложителя изискване, като е пояснено ,че обхвата на услугите, включени в предмета на обществената поръчка, на практика съвпада и е свързан с инвестиционното проектиране. Изложено е, че в рамките на оперативната самостоятелност на възложителя е заложено това минимално изискване към участниците, което от своя страна е гаранция за успешно преминаване през всички етапи на инвестиционния процес. Жалбоподателят счита, че не следва да се налага финансова корекция, тъй като нито е извършено нарушение, нито са причинени финансови загуби на общността, като в тази връзка се позовава на чл.72 ал.2 от ЗУСЕСИФ, като излага, че когато няма финансови загуби неможе да се наложи финансова корекция. Отделно от това в жалбата е посочено, че не се установява да е нанесена вреда на европейските фондове, която обективно да е установена.

Изложено е, че липсва правно основание за налагане на финансова корекция. Иска се отмяна на атакуваният адми­нистративен акт като незаконосъобразен. Претендират се направените по делото разноски.

Ответникът – Заместник - министър на МРРБ и Ръководител на УО на ОПРР, чрез писмена защита на процесуалния представител ст. юриск. Андреева, изразява становище за неоснователност и недоказаност на жалбата и моли за нейното отхвърляне. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

Административен съд Пловдив, Първо отделение, І състав, след като обсъди данните по делото и доводите на страните, след преценка на събраните по делото писмени доказателства, намира жалбата за процесуално ДОПУСТИМА, подадена от активно легитимирана страна, имаща право и интерес от оспорването, доколкото процесното решение е неблагоприятно за нея като създаващо допълнителни финансови задължения, и в преклузивния 14-дневен срок от съобщаването (видно от приложенит на лист 13 и лист 32 по дело № 8916/2018 на АССГ известия за доставяне).

На първо място,за прецизност , следва да се посочи, че в настоящия съдебен акт вместо понятието "бенефициент", използвано в ЗУСЕСИФ, съдът използва понятието "бенефициер" (за субекта, краен получател на безвъзмездната финансова помощ), предвид легалните определения, дадени с Регламент

(ЕС, Евратом) № 966/2012 – чл. 2, б. "ж"; Регламент

(ЕО) № 1083/2006 – чл. 4, т. 2; Регламент

(ЕС) № 1303/2013 – чл. 2, т. 10;

От фактическа страна се установява следното:

Община Девин е бенефициер по сключен административен договор с МРРБ за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (ДПБФП) с номер от ИСУН - BG16RFOP001-2.001-0149-C01и вписан №РД-02-37-257 от 15.11.2016 г. (л.18-27 от делото). Договорът касае предоставяне от УО на община Девин на безвъзмездно финансиране по Оперативна програма “Региони в растеж” 2014-2020 /ОПРР 2014-2020 г., Приоритетна ос 2 „Подкрепа за енер­гийна ефективност в опорни центрове в периферните райони“, процедура BG16RFOP001-2.001“ „Енергийна ефективност в периферните райони“, процедура на директно предоставяне BG16RFOP001-2.001 „ Енергийна ефективност в периферните райони“ за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-2.001-0149 „ Въвеждане на енергоефективни мерки на жилищни сгради на територията на град Девин“.

Това финансиране, както е посочено в договора е със

100% безвъзмездна финансова помощ.

Въз основа на този договор, община Девин е стартирала процедура по ЗОП- обявена била обществена поръчка с предмет: „Архитектурно заснемане, изготвяне на обследвания за установяване на техническите характеристики, свързани с изискванията по чл.169 ал.1, т.1-т.5 и ал.2 ЗУТ, съставяне на технически паспорт и изготвяне на обследване за енергийна ефективност и предписване на необходимите енергоспестяващи мерки в съответствие с нормативните и минимални изисквания за енергийна ефективност съгласно ЗЕЕ и при условията и реда, определен от Наредба 16-1594 от 2013г. на сгради, находящи се на територията на община Девин“, по договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ с рег. №

BG16RFOP001-2.001-0149-C01, проект „ Въвеждане на енергоефективни мерки на жилищни сгради на територията на град Девин“.

Към административната преписка са представени Решение за откриване на процедура /л.106-108/, Документация за участие в открита процедура по Закона за обществените поръчки /л.117 и сл./ и Обявление за публикуване на поръчката /л.109 и сл./.

Вследствие на проведената поръчка община Девин е сключила договор № Д-277 от 10.03.2016 г. /лист 191-194/ с изпълнител „ДЕВИН ЕФ ЕН“ ДЗЗД на стойност 321 637,74 лв. без ДДС, предмет на договора: „Архитектурно заснемане, изготвяне на обследвания за установяване на техническите характеристики, свързани с изискванията по чл.169 ал.1, т.1-т.5 и ал.2 ЗУТ, съставяне на технически паспорт и изготвяне на обследване за енергийна ефективност и предписване на необходимите енергоспестяващи мерки в съответствие с нормативните и минимални изисквания за енергийна ефективност съгласно ЗЕЕ и при условията и реда, определен от Наредба 16-1594 от 2013г. на сгради, находящи се на територията на община Девин".

Във връзка с извършен предварителен контрол преди верификация на обществена поръчка с предмет: „Архитектурно заснемане, изготвяне на обследвания за установяване на техническите характеристики, свързани с изискванията по чл.169 ал.1, т.1-т.5 и ал.2 ЗУТ, съставяне на технически паспорт и изготвяне на обследване за енергийна ефективност и предписване на необходимите енергоспестяващи мерки в съответствие с нормативните и минимални изисквания за енергийна ефективност съгласно ЗЕЕ и при условията и реда, определен от Наредба 16-1594 от 2013г. на сгради, находящи се на територията на община Девин“, възложена във връзка с изпълнение на административни договори BG16RFOP001-2.001-0032-С01, BG16RFOP001-2.001-0033-С01, BG16RFOP001-2.001-0046-С01,

BG16RFOP001-2.001-0149-C01 в МРРБ,Главна дирекция “Стратегическо планиране и програма за регионално развитие” е постъпил сигнал за нередност 38.

За така констатираните нарушения и изводи, УО на ОПРР

2014-2020 г. е изпратил писмо с изх.№ 99-00-6-171(1) от 24.02.2017г. /л.74-79/, адресирано до *** на община Девин, с което го уведомил, че е налице регистриран сигнал за нередност под № 38 (както и сигнали за нередност №35, 36, 37), описал е подробно мотивите за приетото, посочил е кои норми на ЕС и на националното право счита за нарушени, какво е отражението на констатираните нередности и какъв би бил размера на финансовата корекция, която ще се наложи на община Девин.

Указал е на общината, че по сигнал за нередност №38 (както и по сигнали за нередност №35, 36, 37) от Регистъра на сигналите за нередности, УО стартира процедура по чл. 73 от

ЗУСЕСИФ и общината има 14-дневен срок за бележки и възражения.

В срока по чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ Община Девин е депозирала възражение (л.83-85), вх.№ 99-00-6-171(1)/16.03.2017г., с което излага мотивирани съображения относно констатациите за допуснатите нарушения в обявлението за обществената поръчка, по повод открита от общината процедура по възлагане на обществената поръчка и не приема, че са налице тези нарушения.

До зам.-министъра на РРБ и ръководител на УО на

Оперативна програма ”Региони в растеж”2014-2020г. е изпратена докладна записка с изх № 99-00-6-171/4/ от 13.07.2018г.от Живка Георгиева-началник на отдел “Контрол на обществените поръчки и нередности”,ГД “СППРР” относно приключване на проверка по сигнал за нередност с рег.№ 38,регистриран в Регистъра на сигнали и нередности./л.87-91/.

Констатациите при проверката били досежно следните обстоятелства и са установени следните нарушения:

- поставено ограничително изискване участниците да представят сертификат по ISO 9001:2008 или еквивалент с предметен обхват в областта на инвестиционното проектиране на сгради и обследване и сертифициране на сгради за енергийна ефективност, както и изготвяне на технически паспорти: В мотивите е посочено, че комисията при преглед на документите в Плик 1 е изискала от 5 участника допълнително да представят сертификат по ISO 9001:2008 с обхват точно инвестиционно проектиране, въпреки че в офертите се съдържат сертификати с предметен обхват, съответстващ на предмета на поръчката, както и че комисията е отстранила неоснователно един от участниците, като е счела, че „Контрол Инвест“ ЕООД не е представило изискуемия сертификат, но в действителност е офертата е представен сертификат ISO 9001:2008, отговарящ на поставените изисквания за предметен обхват, но без инвестиционно проектиране, което не е свързано с предмета на поръчката. УО на ОПРР е подкрепил изложеното в сигнала със съмнение за нередност, като приел, че

- неоснователно отстраняване на участник в процедурата: УО на ОПРР не е подкрепил изложеното в сигнала със съмнение за нередност, като приел, че правилно комисията е отстранила офертата на „Ес-Енерджи проект“ ЕООД на основание чл.69 ал.1 т.3 от ЗОП /отм./ и е прекратил сигнала в тази част.

- нарушение на чл.41 ал.5 от ЗОП /отм./, т.к. договорът следва да се сключи след влизане в сила на всички актове по процедурата, а изготвените продукти трябвало да са налични след сключването му: УО на ОПРР е прекратил сигнала в тази част, поради липса на нередност.

Предложените мерки по сигнал за нередност рег.№ 38 са приключване на процедурата по чл.73 от ЗУСЕСИФ с установяване на нередност по т.9 и т.10 от Приложение № 1 към Наредбата за посочване на нередности по нарушението за въведеното ограничително изискване /непропорционално изискване/ по отношение на обхвата на сертификат ISO 9001:2008 или еквивалент; определяне на финансова корекция в размер на 5% от всички реално извършени и допустими за верифициране разходи по договора с изпълнителя; уведомяване на бенефициера за приключване на сигнала за нередност.

Разпечатката съдържа 45 от 125 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/797ca1ae-3cbb-4703-b771-f7a16c0dfc2b