Решение № 639 от 23.10.2023, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 639 гр. София, 19.10.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 13-ТИ ТЪРГОВСКИ, в закрито заседание на деветнадесети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Христо Лазаров

Членове:

Женя Димитрова

Жана Ив. Маркова като разгледа докладваното от Женя Димитрова Въззивно търговско дело № 20231001000746 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл.25 ЗТРРЮЛНЦ.

Образувано е по постъпила жалба от К. П. М., в качеството му на ликвидатор на „Малдиви груп инкорпорейтид“ ЕООД, ЕИК 206456678, срещу решение № 863/06.07.2023 г., постановено по т.д.№ 1191/2023 г. по описа на Софийски градски съ д , Т О , VI-23 състав, с което е оставена без уважение жалбата му срещу отказ №20230530123337-2/06.06.2023 година на длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията по заявление вх.

№20230530123337/30.05.2023 година за вписване прекратяването на дружеството и ликвидация.

Жалбоподателят твърди в жалбата си, че решението е неправилно, тъй като е изпратил до електронната поща на Софийски градски съд всички документи, но същите са останали необработени и не са докладвани на съдията, поради което към датата на постановяване на решението е изпълнил всички указания. Моли въззивният съд да отмени обжалваното решение и постанови друго по съществото на спора, с което отмени отказа на длъжностното лице по регистрацията.

Жалбата е подадена от надлежна страна в срока срещу подлежащ на 1 обжалване съдебен акт и е процесуално допустима, а разгледана по същество е неоснователна.

Производството по т.д. № 1191/2023 г. по описа на Софийски градски съд, ТО, VI-23 състав е образувано по жалба срещу отказ №202305301233372/06.06.2023 година на длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията по заявление вх. №20230530123337/30.05.2023 година.

Установява се от представените доказателства, че е постъпило искане от К. П. М., в качеството му на ликвидатор за вписване на промени в обстоятелствата, подлежащи на вписване по партидата на „Малдиви груп инкорпорейтид“ ЕООД, ЕИК 206456678, а именно: вписване на прекратяване дейността на дружеството и ликвидация.

За да постанови отказа си длъжностното лице по регистрацията е приело, че не са изпълнени дадените указания за представяне на удостоверение за уведомяване на териториалната дирекция на НАП по седалището на търговеца, което следва да бъде приложено към внесеното в Агенцията по вписванията заявление за вписване и е условие за разглеждането му.

При преценка законосъобразността на отказа по заявлението от ДЛР, съдът изхожда от вменените му със закона и Наредба №1/2007г. за водене, съхранение и достъп до ТР правомощия. Съгласно чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице следва да прецени дали подаденото заявление отговаря външно на предвидената форма и ред, дали заявеното за вписване обстоятелство е от кръга на тези, за които се предвижда вписване в ТР (респ. акта подлежи на обявяване); дали изхожда от оправомощено лице и дали към заявлението са приложени всички документи, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона; да са представени изискуемите декларации по чл.13 от ЗТР; да е заплатена следващата се държавна такса (когато такава се дължи).

В това производство, охранително по своя характер, съдът не е обвързан от мотивите, изложени от длъжностното лице при отказа, а отново извършва проверка съгласно изискванията на закона и устава.

Със заявление образец Б6 вх. №20230530123337/30.05.2023 година К. П.

М., в качеството си на ликвидатор на „Малдиви груп инкорпорейтид“ ЕООД, е поискал да се впише по партидата на дружеството прекратяване дейността 2 на дружеството и обявяването на ликвидация.

Към заявлението е представен протокол от решение на наследника на едноличния собственик на капитала, в което е посочено, че наследника не желае да продължи дейността на дружеството и желае да прекрати дружеството като назначава за ликвидатор адв.К. П. М..

С указания на длъжностното лице по регистрация на заявителя е указано, че следва да представи удостоверение за наследници на Д. Д. К., както и удостоверение по чл.77, ал.1 ДОПК, като към заявлението за изпълнение на указанията се представи и декларация по чл.13, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ, като е указано, че указанията следва да бъдат изпълнени до изтичане на срока по чл.19, ал.2 от закона.

Не е спорно, че заявителят не е изпълнил дадените указания от длъжностното лице по регистрацията.

Установява се от представените по делото доказателства /справка от Служба Регистратура изх.35886/29.09.2023 година, че по електронната поща на съда е постъпила кореспонденция от 22.06.2023 година с подател К. М. с прикачени електронни документи, които разпечатани са удостоверение по чл.77, ал.1 ДОПК, препис-извлечение от акт за смърт на Д. К., удостоверение за наследници, удостоверяващо, че И. К. е наследник по закон на Д. Д. К..

В справката е посочено, че при извършване на проверка за валидността на квалифициран електронен подпис /КЕП/, чрез системата за електронно валидиране на Е-документ към Държавна агенция „Електронно управление“, поради което документът не е регистриран.

От извършената служебна справка от съда по партидата на дружеството се установява, че понастоящем като едноличен собственик на капитала и управител на дружеството е вписан Д. Д. К..

Гореустановената фактическа обстановка обуславя следните правни изводи:

Разпоредбата на чл.22, ал.5 ЗТРРЮЛНЦ задължава длъжностното лице да даде указания на заявителя, когато към искането му не са приложени всички изисквани от закона документи и/или когато не е платена дължимата държавна такса. Указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в регистъра, като 3 длъжностното лице постановява отказ ако тези указания не са изпълнени до изтичането на срока по чл.19, ал.2 от закона. Съгласно разпоредбата на чл.278 ГПК, приложима в настоящето производство жалбата се разглежда по реда на частните жалби, като жалбоподателят може да представи съответния неприложен към заявлението документ.

Налице е извършено от жалбоподателя процесуално действие по подаване на документи, чрез електронната поща на съда, което представлява използване на ел.пощенска услуга т.е. представлява подаване на документи по електронен път, който е разрешен от ГПК начин за осъществяване на процесуални действия на страните съгласно разпоредбата на чл.62, чл.102е, чл.102ж, чл.102з ГПК. Извършването на това процесуално действие следва да се приеме за надлежно извършено, като обстоятелството, че електронният подпис е невалиден се отразява на авторството на документа, изпратен по пощата, т.е. извършеното действие е нередовно, а на страната следва да се даде възможност да отстрани тази нередовност.

Същите доказателства са представени и с настоящата жалба, като липсва заверка за вярност с оригинала.

Същевременно съдът намира, че са налице пречки за извършване на вписване на заявеното обстоятелство.

Решението за прекратяване дейността на дружеството е взето от наследник на едноличния собственик на капитала, като изрично в протокола е записано, че не желае да продължи дейността на дружеството.

Както изрично е разяснено в мотивите към т. 1 от ТРОСТК 1/2020 на ВКС, законът разграничава реда за оповестяване на начало на ликвидационна процедура, като последица от различните основания, предвидени в закона, като случая на "фактическо" преустановяване на дейността на предприятие на еднолично търговско дружество поради настъпила смърт и липса на доброволно встъпване в членственото правоотношение от някои или всички, уредили наследството помежду си правоприемници ( чл. 157, ал. 1 ТЗ) доброволна ликвидация не може да бъде проведена, тъй като дружеството няма волеобразуващ орган, който да вземе такова решение и да повери изрично управлението на избран ликвидатор. Затова в хипотезата, сочена от заявителя, липсват предпоставките за сезиране на длъжностното лице от какъвто и да е ликвидатор като законен представител на търговеца, титуляр на 4 партидата. Съгласно чл. 15 ЗТРРЮЛНЦ лицата, които имат право да заявят вписване, заличаване и обявяване в регистъра, са изчерпателно изброени, и между тях фигурират само представителите на търговеца – юридическо лице.

В наследството преминават само имуществените елементи от вече прекратеното членство на починалия наследодател и те могат да придобият в лично качество само вземания за ликвидационен дял, дължим от дружеството. За разлика от други кредитори, чиито права са намерили изрична законова уредба в други случаи на прекратяване по право на търговски дружества (коментирани подробно в мотивите към ТРОСТК 1/2020 на ВКС), законът не урежда такава регламентация за случая на прекратяване на дейността на ЕООД поради смърт на собственика и затова наследниците в личното им качество изобщо не могат да се легитимират като заинтересовани лица – заявители в регистърно производство, респективно да упълномощят лице – адвокат или да посочат същото като ликвидатор. Липсата на легитимация на заявителя е пречка за уважаване на искането, тъй като подобно, изходящо от нелегитимирано лице, заявление би обусловило недопустимост на вписването(чл. 29, ал. 1 ЗТРРЮЛНЦ , вр. т. 3 на ТРОСГК № 1/2002 г. на ВКС).

Ликвидацията не може да настъпи като автоматична последица от прекратено членствено правоотношение в ЕООД при настъпила смърт на едноличен собственик, а следва да е налице решение на волеобразуващия орган, каквото в случая не е налице. При липса на валидно взето решение обстоятелството не е възникнало и не следва да бъде вписано, поради което обжалваният отказ следва да бъде потвърден.

Поради съвпадане на крайните правни изводи на двете инстанции обжалваното решение следва да бъде потвърдено.

Водим от горното, Софийският апелативен съд

РЕШИ:

ПОТВЪРЖДАВА решение № 863/06.07.2023 г., постановено по т.д.№ 1191/2023 г. по описа на Софийски градски съд, ТО, VI-23 състав, с което е оставена без уважение жалбата на К. П. М., в качеството му на ликвидатор на „Малдиви груп инкорпорейтид“ ЕООД, ЕИК 206456678 срещу отказ №20230530123337-2/06.06.2023 година на длъжностното лице по 5 регистрацията при Агенцията по вписванията по заявление вх.

№20230530123337/30.05.2023 година за вписване прекратяването на дружеството и ликвидация.

Решението не подлежи на обжалване.

Председател: _______________________

Членове:

1. _______________________

2. _______________________

6