Решение № 986 от 11.03.2025, Административен съд - Плевен

РЕШЕНИЕ

№ 986

Плевен, 11.03.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд - Плевен - VII състав, в съдебно заседание на единадесети февруари две хиляди двадесет и пета година в състав:

Съдия:

ГАБРИЕЛА ХРИСТОВА-ДЕКОВА

При секретар БРАНИМИРА МОНОВА като разгледа докладваното от съдия ГАБРИЕЛА ХРИСТОВА-ДЕКОВА административно дело № 20247170700520 / 2024 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и сл. от АПК, във връзка с чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ – заглавие изменено, ДВ, бр.51 от 2022г., в сила от 01.07.2022г., предишно заглавие Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове – ЗУСЕСИФ).

Административното дело е образувано по жалба на Община Плевен с адрес гр. Плевен, пл. „Възраждане“ №2, представлявана от кмета на общината д-р В. Х., подадена против Решение № РД-02-14-799 от 30.05.2024г. на Ръководителя на Националния орган (НО) по Програма INTERREG V-А Румъния-България 2014-2020 по проект ,,Маршрут на паметта – устойчиви трансгранични туристически продукти за мемориален парк „Гривица“ и крепост „Турну“, финансиран по Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-А Румъния-България 2014-2020г. (Програмата), изпълняван от Община Плевен. С оспорения акт е определена финансова корекция (ФК) в размер на 5% от стойността на допустимите разходи по договор № ИРО-2461/05.02.2020г. с изпълнител ДЗЗД „Парк Билд Юниън“ на стойност 1 259 761,00 лв. без ДДС и 1 511 713,20 лв. с ДДС, с предмет: „Проектиране, упражняване на авторски надзор и изпълнение на СМР на обект „Военен етнографски комплекс“ на територията на парк-музей „Гривица“.

В жалбата се твърди, че решението на ръководителя на НО е незаконосъобразно и неправилно, като се излагат доводи за нарушение на материалния закон. Изразява се несъгласие с твърдението на НО за нарушаване принципите за добро финансово управление, като се сочи, че при изработването, доставката и монтажа на пространствените фигури е спазен одобрения работен проект и препоръките на Специализирания експертен съвет по изобразителни изкуства (СЕСИИ) към Министерство на културата. Твърди се, че в процеса на изпълнение Община Плевен стриктно е следила за качеството на материалите, фигурите са били приети с протоколи, придружени с документи за качеството на вложените материали, и при приемането и монтажа им не е имало дефекти. Такива са открити при проверката на 08.02.2024г. от представители на МРРБ, изпълнителят е бил незабавно уведомен и те са били отстранени. Излага се, че към момента на подаване на жалбата има подписан акт обр.15 за приемане на завършения строеж, но не е приключила процедурата по въвеждане на обекта в експлоатация. След издаването на Удостоверение за въвеждане в експлоатация ще започне да тече 60-месечния гаранционен срок по договора с изпълнителя и в този срок общината ще предприеме действия по ангажиране на гаранционната отговорност на фирмата. В заключение моли обжалваното решение да се отмени изцяло.

В съдебно заседание оспорващият чрез упълномощен процесуален представител поддържа жалбата на заявените в нея основания, като оспорва и правните квалификации на нарушението и на нередността. По същество излага, че в спецификациите на обществената поръчка изрично е посочено, че фигурите ще бъдат изработени от смола, лепила, бетон и други материали, а тези други материали са въпрос на техническо изпълнение; едва на заседанието на Специализирания експертен съвет по изобразителни изкуства към Министерство на културата е поставено изискване фигурите да са от полиестерна смола. Сочи, че изпълнителят е поел задължение за гаранционен срок за поддръжка на изработените и монтирани на място фигури за срок от пет години, за проявените дефекти няма техническа пречка да бъдат своевременно обработени от изпълнителя в рамките на 5-годишния гаранционен срок за негова сметка, през който срок тези фигури да бъдат надлежно поддържани в изправност и да изпълняват функцията, за която са предвидени с процесния проект, т.е. въпрос на последващи отношения между възложител и изпълнител по сключения договор е тези фигури изработени от материал, който е съответстващ на техническата спецификация, одобрен е от държавния регулиращ орган, да бъдат поддържани в надлежно състояние, и своевременно отремонтирани до изтичането на 5-годишния срок. Оспорва и заключението на вещото лице, че част от фигурите били изработени още през 2018г., за което няма никакви доказателства. Твърди, че Община Плевен е положила като възложител всички дължими грижи със сключения договор да бъде осигурена гаранционна поддръжка на художествено пространствените скулптури и те да бъдат поддържани в изправност до изтичането срока на проекта, поради което не са нарушени принципите на добро финансово управление, ефективност и ефикасност, които цитира органа в акта си. По тези съображения моли да се постанови решение, с което да се уважи жалбата и да се отмени изцяло като незаконосъобразно оспореното решение. Претендира присъждане в полза на Община Плевен на направените по делото разноски, вкл. за юрисконсултско възнаграждение.

Ответникът – Ръководител на НО на Програма ИНТЕРРЕГ V-A Румъния - България 2014-2020, редовно призован, в съдебно заседание не се представлява. В представено по делото писмено становище чрез упълномощен юрисконсулт задава въпроси към вещото лице, като поддържа, че наложената финансова корекция е мотивирана и обоснована, а в решението са посочени достатъчно фактически и правни основания за определянето й. Моли да се отхвърли жалбата като неоснователна и недоказана, претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение и депозит за СТЕ по представен списък.

Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства, намира за установено от фактическа страна следното:

Предмет на делото е Решение № РД-02-14-799 от 30.05.2024г. на Ръководителя на НО на Програма ИНТЕРРЕГ V-A Румъния - България 2014-2020 (л.128-151), с което се налага финансова корекция в размер на 5 % от стойността на допустимите разходи по Договор № ИРО-2461/05.02.2020г. с изпълнител ДЗЗД „Парк Билд Юниън“ на стойност 1 259 761,00 лв. без ДДС и 1 511 713,20 лв. с ДДС, с предмет: „Проектиране, упражняване на авторски надзор и изпълнение на СМР на обект „Военен етнографски комплекс“ на територията на парк-музей „Гривица“ по проект ,,Маршрут на паметта – устойчиви трансгранични туристически продукти за мемориален парк „Гривица“ и крепост „Турну“, финансиран по Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-А Румъния-България 2014-2020. Решението е издадено на основание чл.73, ал.1 и чл.70, ал.1, т.3 от ЗУСЕСИФ, като нарушението, посочено в него, е подведено под нормата на т.2 от Приложение №2 към чл.2, ал.3 от Наредбата за посочване на нередности. ФК е определена в размер на 5 % от допустимите разходи, финансирани със средства от ЕСИФ, които за договора са 1 481 463,82 лв. с ДДС, след като е изваден собствения принос на бенефициера в размер на 2%.

В решението е описана следната фактическа обстановка и извършено от община Плевен нарушение:

В рамките на проверка на място, извършена на 08.02.2024г. от страна на контрольор ПНК и служител на МРРБ, обективирана в Доклад от 08.02.2024г., в рамките на гаранционния срок по договора са установени пукнатини и нарушения на повърхностния слой, включително на места и липса на повърхностен слой, на всяка от 15-те композиции, особено на първите три сцени.

Прието е в акта, че възложителят е предприел някакви действия за отстраняване на дефектите, които не са довели до желания резултат, като НО не е кредитирал представените от Община Плевен протокол от 20.02.2024г. и 15 бр. приемо-предавателни протоколи с довода, че същите не са регистрирани по съответния законов ред в деловодството на публичния орган, поради което не представляват официални документи и не могат да бъдат третирани като годно доказателствено средство с правна тежест.

Евентуалното временно отстраняване на външни дефекти по фигурите, не може да санира допуснатото нарушение, изразяващо се във влагане на неустойчив материал при създаването на пространствените композиции. Липсата на безспорни доказателства за извършване на дейности по отстраняване от изпълнителя по Договор ИРО-2461/05.02.2020г. – ДЗЗД „Парк Билд Юниън“, на констатираните дефекти по фигурите създава предпоставки за още по-сериозни увреждания по композициите, доколкото несвоевременното отстраняване на пукнатини и липсващ повърхностен слой с оглед метеорологичните условия може да доведе и до по-сериозни повреди и до опорочаване на значителна част от заложените резултати при реализиране на проекта.

НО е приел, че бенефициерът е приложил сертификати относно качеството на използваната полиестерна смола, но не е приел за основателна тезата, че изпълнението на цялостната технология, описана в представената документация е спазена изцяло, доколкото в т.II от техническата спецификация, неразделна част от Договор № ИРО-2461/05.02.2020г. е заложено изискване, фигурите да бъдат изработени от материали, които да бъдат устойчиви на атмосферните влияния. Изводите на НО са, че макар да постига търсения ефект на детайлизация като единствено възможен материал за изработване на подобни фигури, полиестерната смола не е устойчива на атмосферни влияния, като за това се е позовал на информация за характеристиките на използвания материал за изработването на композициите в публични „източници“ – статия в Уикипедия и в интернет сайт www.кърти-чисти-извозва.соm. Позовавайки се на протокола от експертния съвет към Министерство на културата, че съветът е с особено мнение за крайната естетика на фигурите, изработени от полиестерна смола и предлага експозицията да бъде с временен характер до изтичане на договора по трансграничната програма, НО е направил извод, че избраният материал – полиестерна смола е основание експозицията от фигури да бъде определена с временен характер, тъй като са отчетени характеристиките на материала, използван за реализирането на проекта.

Във връзка с материала, от който са били изпълнени фигурите, и констатираните дефекти по същите, НО е приел, че са налице нарушения на задълженията на изпълнителя по смисъла на чл.10, ал.1, ал.6, ал.7, ал.25, ал.27 от договора, както и неизпълнение на задълженията на насрещната страна – възложителя, съгласно чл.12, ал.1 и ал.3 от договора във връзка с чл.21 от същия.

Крайният извод в оспореното решение е, че бенефициерът е допуснал нарушение на чл.4, §8 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 на Европейския парламент и на Съвета от 17.12.2013г. за определяне на общоприложими разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и Европейския фонд за морско дело и рибарство и за определяне на общи разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд и Европейския фонд за морско дело и рибарство, и за отмяна на Регламент (ЕО) № 1083/2006 на Съвета, изразяващо се в нарушаване на принципите за добро финансово управление във връзка с чл.33 от Регламент (ЕС, Евратом) 2018/1046 на Европейския парламент и на Съвета от 18.07.2018г. за финансовите правила, приложими за общия бюджет на Съюза, за изменение на Регламенти (ЕС) № 1296/2013, (ЕС) № 1301/2013, (ЕС) № 1303/2013, (ЕО № 1304/2013, (ЕС) № 1309/2013, (ЕО) № 1316/2013, (ЕС) № 223/2014 и (ЕС) № 283/2014 и на Решение № 541/2014/ЕС и за отмяна на Регламент (ЕС, Евратом) № 966/2012.

В обжалваното решение е прието, че в случая, в нарушение на чл.33, §1 от Регламент (ЕС, Евратом) 2018/1046, бенефициерът е направил разходи за услуга за осигуряване на информация и публичност по проекта, като е нарушил принципите на икономичност, ефикасност и ефикасност.

Относно нарушаването на принципа на икономичност НО е приел, че предоставените ресурси не са разходвани на най-добрата цена, тъй като осем месеца след приключване на договор № ИРО-2461/05.02.2020г. с ДЗЗД „Парк Билд Юниън“ се установяват дефекти в изпълнението на всички триизмерни композиции в парка, в това число – пукнатини и нарушения на повърхностния слой на всички композиции. Дефектите са установени в рамките на гаранционния срок по договора, и въпреки че изпълнението на предмета на поръчката е некачествено – много от композициите са повредени, възложителят е заплатил на изпълнителя пълната сума по договора – общо 1 426 112,75 лв. без ДДС, като в рамките на гаранционния срок по договора не е предприел навременни действия спрямо изпълнителя по договора ДЗЗД „Парк Билд Юниън“, с цел ангажиране на гаранционна отговорност от негова страна. С бездействието си Община Плевен е нарушила принципа на икономичност, т.к. предоставените ресурси, представляващи безвъзмездна финансова помощ, са използвани за заплащането строителни дейности за изграждане на обекти, които са компрометирани и впоследствие не са предприети действия по ангажиране на гаранционна отговорност за отстраняване на повредите. Изразходвани са средства по програмата за трансгранично сътрудничество за дейности, които не изпълняват заложените цели по програмата, което безспорно води до нарушаване на посочения по-горе принцип.