Решение № 294 от 05.07.2023, Административен съд - Добрич

Личните данни в текста са заличени.

Р Е Ш Е Н И Е

№294

05.07.2023 г., град Добрич

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

Административен съд - Добрич, в публично заседание на дванадесети юни две хиляди двадесет и трета година, III състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: КРАСИМИРА ИВАНОВА при участието на секретаря ВЕСЕЛИНА САНДЕВА разгледа докладваното от председателя адм. дело № 22 по описа на съда за 2023 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс ( АПК) във връзка с чл. 215, ал. 1, във връзка с чл. 124б, ал. 5 от Закона за устройство на територията (ЗУТ).

Образувано е по жалба от К.А.К., ЕГН **********,*** и по жалба на “****” ЕООД, представлявано от управителя Д.Т.П., седалище и адрес на управление: гр. Варна, р-н Приморски, ж.к. “****, бл. 196, ет. 2, офис 3, двамата жалбоподатели чрез адв. И.П.,***, срещу Решение от 19.12.2022 г. на Общински съвет – Генерал Тошево, в частта в която е отказано Разрешаване изработване на Проект за Подробен устройствен план – План за застрояване и Парцеларен план за изграждане на Вятърен парк „Зограф” върху недвижим имот, находящ се в землището на с. Градини, общ. Генерал Тошево, обл.

Добрич, а именно върху поземлен имот с идентификатор № ***.

Жалбоподателите считат оспореното Решение за незаконосъобразно, постановено в противоречие с административнопроцесуалните изисквания и материалния закон, както и в несъответствие с целта на закона. Искат отмяна на акта и връщане на преписката на Общински съвет – Генерал Тошево за ново произнасяне със задължителни указания.

В съдебно заседание жалбоподателите, редовно призовани, се представляват от адв. П., който поддържа жалбите и претендира разноски. Представя Писмена защита, в която подробно излага съображения за допустимост и основателност на жалбите.

Ответникът,

Общински съвет (ОбС) – Генерал Тошево, в съдебно заседание, редовно призован, се представлява от адв. Елис ****, редовно упълномощена, която излага становище за недопустимост по следните съображения:

На първо място, твърди, че по подаденото от “****” ЕООД, представлявано от управителя Д.Т.П., Заявление (л. 19) вх. № ТР – 04 – 02 – 7949/ 01.07.2022 г., е налице мълчалив отказ, който не е обжалван, поради което е влязъл в сила и с оглед на това жалбите срещу изричния отказ са недопустими.

На следващо място, претендира, че на заседанието на ОбС – Генерал Тошево е присъствал представител на заявителя, с оглед на което счита, че оспореният акт е съобщен на дружеството на датата на вземане на Решението и с оглед датата на подаване на жалбата последната е просрочена. Добавя, че жалбата на дружеството е недопустима и с оглед нормата на чл. 124а, ал. 5 от Закона за устройство на територията (ЗУТ), тъй като не е сред лицата, изброени в тази разпоредба, а счита, че в този смисъл е и произнасянето на ВАС.

По отношение физическото лице, независимо от наличното вече произнасяне на ВАС във връзка с допустимостта на жалбата му, ответникът настоява, че това лице, въпреки че е собственик на процесния имот, не е заявител в административното производство, както и че проектът за изменение ще е на името на дружеството, поради което физическото лице не е легитимирано да оспори конкретното Решение.

Алтернативно ответникът счита, че жалбите са неоснователни и иска да бъдат оставени без уважение. Претендира разноски за адвокатско възнаграждение. Представя Писмено становище (л. 141 – 143).

Въз основа на съвкупната преценка на събраните по делото доказателства съдът приема за установено от фактическа страна следното:

По делото е приложена преписката по приетото от Общински съвет – Генерал Тошево Решение.

Съгласно

Решение № 81 от 19.07.2016 г. по гр. дело № 209/ 2016 г. на Районен съд – Генерал Тошево (л. 26 – 29) К.А.К. получава в дял и в еднолична собственост по реда на възлагане поземлени имоти, конкретно описани в съдебното Решение, между които в раздел I,т.15 и процесния Поземлен имот (ПИ) с начин на трайно ползване – нива, с площ от 102.50 дка, находящ се в землището на с. Градини, община Генерал Тошево, съставляващ имот с № 060031 по КВС на с. Градини (л. 28). Решението е влязло в сила и е вписано в СВ.

На

13.05.2022 г. между К.А.К. и “****” ЕООД, представлявано от управителя Д.Т.П., е сключен Предварителен договор за учредяване право на строеж, право на ползване и сервитути върху недвижими имоти (л. 30 – 41), конкретно изброени в Приложение № 1 към договора, за изграждане на 31 броя вятърни генератори от Вятърен парк „Зограф“, състоящ се общо от 34 броя вятърни генератори.

Собственикът се задължава по силата на Предварителния договор да учреди в полза на дружеството право да построи върху обособени части от недвижимите имоти 31 броя вятърни генератори за своя сметка и със свои средства, съответно да стане собственик на Вятърен парк „Зограф“.

За извършване на действията и процедурите, необходими и свързани с последващото изграждане на парка, К.А.К. упълномощава конкретни лица, между които адв. П. и управителя на дружеството, както и самото дружество, да го представляват пред всякакви физически и юридически лица, държавни и общински органи (л. 43 - 45).

Със

Заявление (л. 19) вх. № ТР – 04 – 02 – 7949/ 01.07.2022 г. от “****” ЕООД, представлявано от управителя Д.Т.П.,*** Тошево, е поискано издаване на Разрешение за сметка на дружеството за изработването на Проект за Подробен устройствен план – Парцеларен план и ПУП – План за застрояване (ПУП – ПП и ПУП – ПЗ) за изграждане на Вятърен парк „Зограф” върху недвижим имот, находящ се в землището на с. Градини, общ. Генерал Тошево, обл. Добрич, а именно върху поземлен имот с идентификатор № ***, съгласно приложено към Заявлението Задание.

Видно от Заданието (л. 20), възложител по същото е „****” ЕООД. Заданието е с правно основание чл. 125, ал. 1 от Закона за устройство на територията (ЗУТ), във връзка с чл. 125, ал. 2 и ал. 3 от с.з. Съгласно Заданието е необходимо с проекта за ПУП – Парцеларен план и ПУП – План за застрояване да се предвиди обособяването на самостоятелен урегулиран ПИ извън границите на урбанизираните територии за изграждане на вятърен генератор, ведно с кранова площадка и достъп. Посочени са техническите параметри на вятърния генератор, брой предвидени генератори, подстанции и инфраструктура. Отразено е, че за реализирането на проекта следва да бъде променено предназначението на част от имота от „земеделска“ територия в устройствена зона „Пп“, с начин на трайно ползване „за електроенергийно производство“.

На

05.07.2022 г. е проведено заседание на Общински Експертен съвет по устройство на територията (ОЕСУТ) в Община Генерал Тошево (л. 25 от АД № 133/ 23 г.), на което е взето Решение, обективирано в Протокол № 6 от същата дата, точка 5 от дневния ред на заседанието, с което ОЕСУТ допуска изработване на проект за Подробен устройствен план – План за застрояване и Парцеларен план с цел изграждане на Вятърен парк „Зограф” върху недвижим имот, находящ се в землището на с. Градини, общ. Генерал Тошево, обл. Добрич, а именно върху поземлен имот с идентификатор № ***. съгласно приложеното задание и е отразено в решението, че следва да се докладва на Общински съвет – Генерал Тошево.

В резултат по Заявлението е изготвена Докладна записка от Кмета на Община Генерал Тошево до Общински съвет Генерал Тошево, постъпила в Общинския съвет с вх. № РД – 01 – 09 – 231/ 22.07.2022 г. (л. 18), с която на Общинския съвет е предложено да бъде разрешено изработването на проект за ПУП - ПЗ и ПП относно имота, посочен в Заявлението.

На

28.07.2022 г. е проведено заседание на Постоянната комисия по селско стопанство, гори и екология, на което под точка 3 е разгледана Докладната записка на Кмета на Община Генерал Тошево за процесния имот. От общо гласували 3-ма с 3 гласа „за“ е дадено становище на основание чл. 21, ал. 1, т. 11 от ЗМСМА и съгласно чл. 124а, ал. 1 от ЗУТ да бъде разрешено на дружеството изработване на Подробен устройствен план – План за застрояване и Парцеларен план с цел изграждане на Вятърен парк „Зограф” върху недвижим имот, находящ се в землището на с.

Градини, общ. Генерал Тошево, обл. Добрич, а именно върху поземлен имот с идентификатор № ***.; да бъде възложено на Кмета извършването на последващите съгласно закона действия и решението да се разгласи с обявление на определените за това места в сградата на Общината и да се публикува в местния вестник и интернет страницата на Общината (л. 74).

На

06.10.22 г. се е състояла среща на общински съветници, кметове и кметски наместници от Общината с представители на „****“ ООД, обективирана в Протокол от проведена среща (л. 34 от АД № 133/ 23 г.).

На

19.12.2022 г. в заседание на Общински съвет Генерал Тошево, по т.II.2 е разгледана Докладната записка на Кмета на Община Генерал Тошево за процесния имот. Преди гласуването председателят на Общинския съвет обявява становище на кметския наместник на с. Красен, в което е заявено, че след проведени разговори със земеделските производители, с жителите на селото и със собствениците на близките парцели на онези, изброени в Докладната записка, всички те изразяват несъгласие за изграждане на вятърни генератори, тъй като щели да замърсяват природата и да унищожават част от земеделските площи. В допълнение председателят на Общинския съвет уведомява присъстващите, че на заседанието са били поканени инвеститорите, но те не присъстват (л. 49). Председателят на Постоянната комисия по селско стопанство, гори и екология представя, според записването в Протокола, общо отрицателно мнение за осъществяване на инвестиционното намерение, като сочи, че то ще се отрази негативно върху растениевъдството, животинския свят и хората. Никой друг от присъстващите не е изразил становище. Проведено е гласуване, като в Протокол № 11 от 19.12.2022 г.

(л. 50) е отбелязано, че на основание чл. 27, ал. 2 и ал. 3 от Закона за местното самоуправление и местната администрация (ЗМСМА) от общо 15 гласували с 0 гласа “за”, 9 гласа „против” и 6 гласа „въздържал се” Общинският съвет не приема решение.

Съгласно чл. 124а, ал. 1 от ЗУТ, разрешение за изработване на проект за подробен устройствен план се дава с решение на общинския съвет по предложение на кмета на общината. По този ред се разрешава и изработването на проект за подробен устройствен план на селищно образувание с национално значение, както и на поземлени имоти извън границите на урбанизираните територии.

Според чл. 124а, ал. 5 от ЗУТ, разрешение за изработване на проект за подробен устройствен план може да се даде от органите по ал. 1 - 4 и по искане и за сметка от заинтересувани лица - собственици на поземлени имоти, концесионери, лица, които имат право да строят в чужд имот по силата на закон, или други лица, определени в закон.

Нормата на чл. 124б, ал. 1 от ЗУТ предвижда, че с разрешенията по чл. 124 и 124а се одобряват заданията по чл. 125. Разрешенията по чл. 124а, ал. 5 се дават от органите по чл. 124а, ал. 1, 3 и 4 в едномесечен срок, а от органите по чл.

124а, ал. 2 - в 14-дневен срок от постъпване на искането за разрешение.

В конкретния случай искането на дружеството е с правно основание чл. 124а, ал. 5 от ЗУТ. Постъпило е на 22.07.22 г. в Общински съвет – Генерал Тошево.

Компетентният орган е следвало да се произнесе в едномесечен срок от сезирането си в съответствие с чл. 124б, ал. 1 от ЗУТ, т.е. срокът за произнасяне е изтекъл на 22.08.2022 г. Същевременно по Заявлението е последвало произнасяне на Общинския съвет на 19.12.22 г.

К.А.К. е подал жалба срещу Решението на 29.12.2022 г. с вх. № АО – 02 – 19 – 16167 (л.

4).

Дружеството е подало жалба срещу същото Решение на 20.02.2023 г. с вх. № РД – 01 – 09 – 082 (л. 4 от АД № 133/ 23 г.).

При така установената фактическа обстановка съдът намира от правна страна следното:

Жалбите са процесуално допустими:

По отношение възражението за влязъл в сила мълчалив отказ, а оттам и за недопустимост на жалбите, следва да се има предвид, че по аргумент от чл. 124б, ал. 5, във връзка с чл. 124а, ал. 5, във връзка с ал. 2 от ЗУТ мълчалив отказ е недопустим. Цитираните разпоредби въвеждат императивно задължение за органа да се произнася с изричен мотивиран административен акт, т.е. налице е законов императив за писмено произнасяне по заявлението в случаите на отказ, с оглед на което необжалването на мълчалив отказ в случая не преклудира правата на жалбоподателите да обжалват изричния такъв, какъвто административният орган изрично е задължен да постанови. По тези съображения възражението, свързано с мълчалив отказ по подаденото Заявление, е неоснователно.

Разпечатката съдържа 52 от 78 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/73e11c50-c41a-447c-9700-a80e673e77e3