Решение № 549 от 16.04.2020, Административен съд - Бургас

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 549 гр.Бургас,16.04.2020г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд Бургас, двадесет и първи състав, в открито заседание на 09 март през две хиляди и двадесета година в състав:

СЪДИЯ : Веселин Белев при участието на секретаря Сийка Хардалова, в присъствието на прокурора …………………, като разгледа докладваното от съдия Белев а.д. № 2214 по описа на съда за 2019г. и за да се произнесе, взе предвид следното :

Производството по делото е по оспорване на индивидуални нормативни актове, по реда на чл.145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс.

Жалбоподател е „Талияна Резидънс“ ЕАД, ЕИК ***, със седалище и адрес на управление: ***, представлявано от И. Гръблев. В производството дружеството-жалбоподател се представлява от адв. И.Б. от АК- Благоевград, преупълномощен от „Адвокатско дружество Калоянов, Георгиева, Петкова и Ко.“, с представени по делото пълномощни.

Орган, издал административния акт (АО), е зам.кмет „Правно обслужване и общинска собственост“ при община Несебър. Същият взема участие в производството чрез пълномощник – юрисконсулт В.П..

Предмет на оспорване е заповед № 1472/07.08.2019г. на АО с която на основание чл.225а ал.1 ЗУТ вр. с чл.225 ал.2 т.2 ЗУТ е наредено жалбоподателят да премахне незаконен строеж – двуетажна постройка, изградена от неизвестно лице в югозападната част на поземлен имот с идентификатор *** по КККР на гр. Свети Влас, м. Козлука, на границата на поземлен имот с идентификатор *** и на отстояние 1 м. от сграда с идентификатор ***.

В обстоятелствената част на заповедта е прието за установено, че „Талияна Резидънс“ ЕАД е собственик на поземлен имот с идентификатор *** по КККР на гр. Свети Влас, м. Козлука по силата на осъществена през 2016 г. апортна вноска в капитала на дружеството от „Елените мениджмънт“ ЕАД. В поземления имот е изграден „Ваканционен апартаментен хотел „Таляна““, за който са одобрени инвестиционни проекти, издадено е разрешение за строеж, а с удостоверение № 209/21.07.2009 г. е въведен в експлоатация осъщественият пети етап от строителството, представляващ „корпус „Е“ с открит басейн и бар към него“. Прието е за установено още, че към 22.02.2019 г. в югозападната част на поземления имот с идентификатор ***, на границата с поземлен имот с идентификатор *** и на отстояние 1.00м. от сграда с идентификатор ***, върху бетонов фундамент се осъществява строителство на обект на 2 етажа, с приблизителни размери 28,00/16,00 м. и височина 8,00 м. Същият, към момента на проверката, представлява метална конструкция, бетонирана към фундамента, с ограждащи стени от тухлена зидария с дебелина 0,25м. и височина 2,00 м., а подовата и покривната конструкция на втория етаж (на коти +4,00 и +8,00 от фундамента) са изградени от метална конструкция от тежки профили, покрити с профилирана ламарина. От източната страна на обекта е изградена стълбищна клетка с приблизителни размери 9,00/3,00 м. и височина 10,00м., изпълнена от метални носещи конструкции от тежки профили, бетонирани във фундамента и метални стълби до отделните нива на обекта, като етажните площадки са изпълнени от профилна ламарина. Обектът е квалифициран като такъв от V-та категория. Не е установен извършителят на строежа. Установено е, че обект с посочените параметри не е бил предвиден за изграждане в одобрените строителни книжа по отношение на хотелския комплекс, не са установени и допълнително одобрени инвестиционни проекти или издадено разрешение за строеж по отношение на същия. Затова с оспорената заповед АО е разпоредил премахване на строежа.

В жалбата се правят оплаквания за липса на компетентност на издателя на заповедта, допуснати нарушения на формата и процедурата по издаването ѝ. Прави се оплакване и за неправилно приложение на материалния закон. Иска се отмяна на оспорената заповед като нищожна и незаконосъобразна.

Иска се присъждане на разноските по делото. Сочат се доказателства.

Органът, издал оспорения акт, оспорва жалбата. Счита, че заповедта е издадена от компетентен орган в рамките на неговите правомощия, при спазване на процесуалните правила и материалния закон. Иска отхвърляне на жалбата и присъждане на разноски. Представил е заверено копие от преписката по приемане на оспорения акт. Сочи нови доказателства.

Жалбата е подадена в срока по чл.149 ал.1 АПК, от лице, което е адресат на административния акт и има правен интерес от оспорването по смисъла на чл.147 ал.1 АПК, против индивидуален административен акт, поради което е процесуално допустима.

За да се произнесе по така поставения за решаване спор между страните съдът се запозна подробно със становищата им, събраните по делото доказателства и като взе предвид приложимите законови разпоредби, прие за установено следното.

Представен е заверен препис от заповедта, предмет на оспорване - заповед № 1472/07.08.2019г. на АО, от който се установи издаването ѝ.

Представени са заверени преписи на извършени справки в

Търговския регистър и ИКАР, представляващи скица от 16.01.2019 г. на поземлен имот с идентификатор ***, справка от ИКАР за вписвания по отношение на същия имот и справки от Търговския регистър относно следните дружества:

"Темаком" ЕООД, "Талияна Резидънс" ЕАД и "Елените

Мениджмънт" ЕАД. От представените преписи се установява, че поземленият имот през 2010 г. е апортиран от "Темаком" ЕООД в капитала на "Елените Мениджмънт" ЕАД, като последното дружество през 2016 г., отново с апортна вноска, внася същия имот в капитала на "Талияна Резидънс" ЕАД. Видно от представения заверен препис на справка от отдел "Местни данъци и такси" към община Несебър, "Талияна

Резидънс" ЕАД е декларирало, въз основа на извършения апорт през 2016 г., че е собственик на самостоятелни обекти в сградите, находящи се в поземления имот и представляващи основното строителство в имота.

Представени са и заверени преписи от заповед №

1163/25.07.2012 г. и заповед № 585/03.05.2017 г. (издадени на основание отменения Закон за туризма и отвенената разпоредба на чл. 169 от сега действащия Закон за туризма, действащи към момента на издаване на съответните актове) на зам.кмет при община Несебър, от които се установява, че през 2012 г. по отношение на дружеството "Елените Мениджмънт" ЕАД, в качеството му на собственик и търговец, обект "Бар-басейн Талиана Бийч" е категоризиран като заведение за хранене и развлечения с две звезди и 20 места на открито, а през 2017 г. е извършено изменение на издадената заповед, като местата са увеличени на 50 броя, а като собственик и търговец в обекта е вписано "Талияна Резидънс" ЕАД.

Представени са и заверени преписи на разрешение за строеж № 117/21.09.2007 г. за изграждане на обект "Ваканционен апартаментен хотел "Талиана"" на пет етапа и удостоверение № 209/21.07.2009 г. за въвеждане в експлоатация на строеж: "Ваканционен апартаментен хотел "Таляна" - пети етап- корпус "Е" с открит басейн и бар към него", от които се установява, че основното строителство в поземления имот е осъществено от възложителя "Темаком" ЕООД - титуляр на представеното разрешение за строеж и удостоверение за въвеждане в експлоатация.

Представен е и заверен препис от одорбения технически прооект на осносното строителство относно "Корпус Е" от ваканциония хотел, ведно с обяснителна записка. С проекта е представен и заверен препис от доклад от 28.06.2009 г. относно завършване на строителството на пети епат от строежа, включващ "корпус "Е" с открит басейн и бар към него", изготвен от дружеството осъществяващо строителен надзор на обекта. Представени са и заверени преписи на декларации от управителя на "Темаком" ЕООД за завършеност на петия етап от строителството от 11.12.2008 г. Следва да се отбележи, че открития басейн и бара към него представляват изменение (допълване) на разрешението за строеж, извършено на 25.02.2008 г. въз основа на одобрен технически проект от същата дата, препис от който е представен по делото (л.206).

Административното производство е започнало по повод на подадени сигнали за извършено незаконно строителство. Видно от представените заверени преписи първият сигнал е постъпил в община Несебър на 28.11.2018 г. В него е посочено, че през м.10.2018 г. в имот с идентификатор *** по КККР на гр. Свети Влас е започнало изграждане на сграда, с изпълнени към момента на подаване на сигнала бетонна основа и монтирана метална конструкция. Към сигнала са представени и снимкови материали с отбелязана дата 21.11.2018 г.

Представени са заверени преписи и на други сигнали и жалби по отношение на извършваното строителство в процесния поземлен имот, подадени от различни лица, в които са изложени същите фактически данни относно строителството на процесния обект.

По повод постъпилите сигнали са извършени няколко проверки на място и по документи - на 16.01.2019 г., 28.01.2019 г. и 22.02.2019 г., резултатите от които са обективирани в представените по делото констативни протоколи. В хода на първите две проверки служителите на община Несебър не са допуснати до обекта. Видно от представения заверен препис на констативен протокол от 22.02.2019 г. в поземления имот е констатирано извършване на строителство на описания в заповедта обект. Не е установен извършителят на строежа поради липса на работници и информационна табела към момента на извършване на проверката. При направена справка в община Несебър не са установени строителни книжа по отношение на извършвания обект. Проверката е осъществена в присъствието на управителя на хотелския комплекс - Светлана Иванова. Последната при предходна проверка е заявила, че поземления имот е собственост на "Талияна

Резидънс" ЕАД.

Представен е заверен препис от констативен акт № 17/05.03.2019г., съставен от Женя Митева и Радостина Костадинова, служители в отдел КС, община Несебър.

В него са обективирани резултатите от извършените проверки на място (констативен протокол от 22.02.2019 г.) и извършените справки. В констативния акт е обективирана установена от длъжностните лица фактическа обстановка, идентична с тази по обжалваната заповед. Като собственици на поземления имот са посочени "Талияна Резидънс" ЕАД и "Елените Мениджмънт" ЕАД. Посочено е че в хода на проверката е представен технически проект от 2007 г., част архитектура за обект: "Бар; Ресторант към хотел Таляна бийч Резидънс - Свети Влас", по отношение на който е констатирано, че не е одобрен.

Видно от представените преписи на служебни бележки, констативният акт е съобщен по реда на §4, ал. 2, изр. второ от ДР на ЗУТ по отношение на "Елените Мениджмънт" ЕАД, тъй като дружеството не е получило изпратеното му по куриер съобщение. На "Талияна Резидънс" ЕАД констативният акт е връчен чрез куриер на 07.03.2019 г., видно от представения заверен препис от товарителница. В предоставения срок възражение е постъпило единствено от "Темаком" ЕООД, в което е посочено, че констатираното строителство представлява модернизация и инсталиране на асансьор на вече извършеното одобрено строителство.

Представен е заверен препис от констативен протокол от

17.06.2019 г. относно допълнително направени проверки във връзка със собствеността на поземления имот. При проверката е констатирано, че строителството продължава да се извършва, въпреки издадената заповед № 428/01.04.2019 г. за спирането му.

Във връзка с изискани от съда копия на одобрени проекти от архива на община Несебър е постъпил отговор, че в общината не се съхранява одобрен проект за открит басейн и бар към него и не е налице влязъл в сила акт, с който се одобрява такъв проект.

В хода на съдебното производство е изготвена съдебно-техническа експертиза от вещото лице инж. С.И.. От заключението се установява, че към момента на извършването на експертизата процесната постройка, представлява завършен строеж- метална конструкция на два етажа и стълбищна клетка с асансьор от източната страна, ситуиран в югозападната част на парцела в непосредствена близост до сграда с идентификатор *** (блок Е), като са осъществени и луксозни довършителни работи. Вещото лице е посочило, че описаният в констативен протокол от 22.02.2019г. строителен обект представлява изграждането на конструкцията на вече довършената сграда. Вещото лице е посочило още, че така изградения обект съответства на неодобрения технически проект от 2007г., представен в хода на административното производство /л.84 и сл./.