Решение № 1108 от 15.08.2022, Административен съд - Варна

Р Е Ш Е Н И Е

№_________ гр.

Варна_____________2022 г.

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Варненският административен съд, двадесет и втори състав, в публичното заседание на осми август две хиляди двадесет и втора година в състав:

Административен съдия: ЯНКА ГАНЧЕВА при секретаря Пенка Михайлова, като разгледа докладваното от съдията Ганчева адм. дело № 1303 на Административен съд - Варна по описа за 2022 г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/, вр. с чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/.

Образувано е по жалба на Община Варна, представлявана от кмета И.П., чрез юрисконсулт М., срещу Решение № РД-02-36-513/11.05.2022 г. на заместник-министър на регионалното развитие и благоустройството, определен за ръководител на управляващ орган на Оперативна програма "Региони в растеж" 2014 – 2020 година. С оспореното решение е приключен сигнал за нередност с рег. № 1915 във връзка с възложена открита процедура по ЗОП за строителство с предмет „Инженеринг на пет обекта от Инвестиционен приоритет „Образователна инфраструктура“ в рамките на проект „Модернизация на образователната инфраструктура на територията на град Варна“, по пет обособени позиции, финансирана с договор за предоставяне на БФП с №:

BG16RFOP001-1.002-0001, Решение за откриване на процедурата № 00081-2017-0019.

Установени са нередности по т. 14, от раздел ІІ, т. 23 от Раздел ІІІ и т.16 от Раздел ІІ към Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /приета с ПМС № 57 от

28.03.2017 година/. С решението е определена финансова корекция, която се доналага до достигане на 25% от безвъзмездната финансова помощ в общ размер на 594 444.77 лв. с ДДС по договори с изпълнители "ЖПС Билд" ЕООД, "Вертбау България" ООД и "Обединение

Варна 2017" ДЗЗД.

Жалбоподателят поддържа, че оспорения акт е незаконосъобразен, постановен при допуснати нарушения на материалния закон. Между Управляващия орган и Община Варна е сключен административен договор на 19.12.2016 г. по Приоритетна ос 1 "Устойчиво и интегрирано градско развитие" за изпълнение на проектно предложение "Модернизация на образователната инфраструктура на територията на град Варна".В изпълнение на ДБФП, възложителя е открил процедура за възлагане на обществена поръчка. Община Варна е информирана за получен сигнал за нередност под № 1915, относно съмнения за нарушения при изпълнение на ДБФП, в законоустановения срок Община Варна е депозирала възражения, представени са писмени доказателства. По т.1 от решението жалбоподателя поддържа, че е неправилен извода на УО, за извършено нарушение на ЗОП, тъй като по обособена позиция № 5 е избран изпълнител "Обединение Варна 2017" ДЗЗД, с участник в обединението "Фрибул" ООД, чийто приложен към обществената поръчка опит не попада в обхвата на последните три години. При проверка на офертата на обединението е установено, че участника в обединението "Фрибул" ООД, чрез който се доказва съответствие с критерия за подбор са посочени три изпълнени услуги, включително в периода им на изпълнение, едната по договор с Икономически университет Варна, изпълнен в периода от 28.05.2013 - 27.03.2014 г., втората с възложител Община Бургас с изпълнен в периода от 5.04.2013 г - 15.12.2013 г. и третата отново с община Бургас - прединвестиционно проучване, ПУП, Технически проект изпълнен в периода от 1.12.2010 до 14.12.2010 г. При сключване на договора участникът е представил списък с договори за "Фрибул"ООД, в които фигурират същите обекти и са приложени грамоти за сграда на годината, за 2015 г. за Икономически университет и сграда на годината, за 2014 г. на Община Бургас за комплекс "Св. Анастасия" и две референции от община Бургас. Община

Варна е запозната с дейността на този участник от проведени обществени поръчки и за комисията за оценка не е възникнала необходимост да изисква допълнително деклариране на опит от участника. С възражението Община Варна е изпратила и списък на изпълнени услуги и Референция от Община Силистра касаещи участника, представени по проведена в предходна година обществена поръчка на Община Варна с номер в РОП 00081-2016-0042. Предвид изложеното счита, че не е налице нарушение на чл. 107, т.1 и чл. 112, ал.2, т.1 вр. чл. 67, ал.5 и ал.6 от ЗОП и чл. 54, ал.8 от ЗОП. По т.2 от решението жалбоподателя сочи, че неправилно УО дерогира представените му със становището документи удостоверяващи, че възложителят е уведомен за извършените замени в екипите по проектиране на обектите, както и приложените доказателства, че заменените експерти по изброените части притежават изисквания от възложителя в обществената поръчка общ и специфичен професионален опит на заменените експерти по обособени позиции № 4 и № 5. По договор с изпълнител за ОП 4 са представени доказателства, от които се установява, че заменения от екипа експерт Г.Б. "Проектант част ВиК" отговаря на минималните изисквания на възложителя за оценка на експерта с максимален брой точки съгласно методиката за оценка по отношение на неговата професионална компетентност.

Представени са удостоверение за пълна проектантска правоспособност на експерта, трудова книжка, диплома за висше образование. Документите съдържат необходимата информация относно професионален опит по част ВиК над 5 години, както и за специфичен професионален опит на проектанта по същата част, свързано с обекти/строежи на сгради за 2 и повече строежа.

Дипломата установява специалността - магистър инженер водоснабдяване и канализация.

От трудовата книжка се установява, че инж. Б. притежава години професионален опит и опит по специалността отговарящи на утвърдените изисквания от възложителя. По договор с изпълнител за ОП 5 са представени за Ж. Ж. по част "Архитектура" - удостоверение за проектантска правоспособност, застраховка, диплома за висше образование, автобиография, препоръка от община Силистра. Представените документи удостоверяват необходимото участие на посочения експерт в изпълнение на проект по част архитектура, като съдържат и информация относно общ професионален опит по част архитектура над 5 години, както и специфичен професионален опит на проектанта по същата част, свързано с обекти/строежи на сгради за 2 и повече обекта/строежа. За Е.В. по част

"Конструктивна" са представени удостоверение за проектантска правоспособност, застраховка, диплома за висше образование, автобиография и списък на проекти по част "Конструкции", от които се извлича информация относно общ професионален опит по част "Конструктивна", а именно над 5 години, както и информация за специфичен професионален опит на проектанта по същата част свързано с обекти/строежи на сгради за 2 и повече обекта/строежа. За В.К. по част

"Топлоснабдяване, отопление, вентилация и климатизация" са представени удостоверение за проектантска правоспособност, застраховка, диплома за висше образование, автобиография, списък на обекти от национална програма за енергийна ефективност, проектирани от Кленски. Изброените документи съдържат цялата необходима информация за професионалния опит. За Д.Р. по част "Ландшафтна архитектура" са представени удостоверение за проектантска правоспособност, застраховка, диплома за висше образование, автобиография, списък на изготвени инвестиционни проекти част "Паркоустройство и благоустройство". От приложените документи е видно, че замяната е след проверка на изискванията за притежавана правоспособност и опит. По изложените доводи счита, че не е налице нарушение на чл. 116, ал.1, т.7 вр. чл. 116, ал.5, т.1 и т.2 от ЗОП. Всички заменени експерти отговарят на минималните изисквания на възложителя за оценка на съответния експерт, което е установено преди замяната на експерта. По т.3 УО е преценил, недостатъчна одитна пътека по обособена позиция № 3. С изпратеното становище от Община Варна са приложени и документи доказвани образованието, правоспособността, квалификацията, общия и специален опит на всеки един от проектантите от екипа на "ЖПС Билд" ЕООД. Въпреки това ответника не се е запознал с представените документи, като е постановил немотивирано решение в нарушение на чл. 73, ал.1 и ал.3 от ЗУСЕСИФ. Управляващия орган нито е спазил срока за издаване на решението, нито е разгледал и обсъдил представените доказателства, поради което е стигнал и до неверен извод. Община Варна не е извършила нарушение на чл. 25 от Делегиран регламент /ЕС/ № 480/2014 на Комисията вр. чл. 57, ал.1, т.6 от ЗУСЕСИФ.

Представените доказателства не са разгледани от УО. Изпълнени са изискванията на чл. 22 от Закона за вътрешния одит в публичния сектор. Липсва нарушение на закона и настъпила вреда. Нарушена е нормата на чл. 73 ал.3 от ЗУСЕСИФ, тъй като решението е издадено след визирания в закона срок, не са обсъдени и представените доказателства. В случая е налице формално преповтаряне на възражението, без да са изведени ясни заключения. По изложените доводи моли да се отмени оспорения акт. В с.з. процесуалния представител на жалбоподателя поддържа жалбата, на посочените в нея основания. Моли да се отмени решението и да се присъдят сторените разноски.

Ответникът - ръководителя на управляващ орган на оперативна програма "Региони в растеж" 2014 – 2020 г. - министъра на регионалното развитие и благоустройство, редовно призован за съдебно заседание, не се явява и не изпраща представител. В придружителното писмо с което е изпратена преписката се поддържа, че жалбата е неоснователна и недоказана. В писмено становище се излагат доводи за неоснователност на жалбата, претендира се присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Въз основа на събраните по делото доказателства, съдът прие за установено следното:

Между УО на

Оперативна програма "Региони в растеж" 2014-2020 г. от една страна и Община Варна е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма"Региони в растеж" № РД-02-37-305/19.12.2016 г. по Приоритетна ос 1 "Устойчиво и интегрирано градско развитие", процедура BG16RFOP001-1.001-039

"Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014 -2020" за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-1.002-0001 "Модернизация на образователната инфраструктура на територията на гр.

Варна".

В изпълнение на ДБФП, с решение на Община Варна е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет:

"Инженеринг на пет обекта от инвестиционен приоритет "Образователна инфраструктура" в рамките на проект "Модернизация на образователната инфраструктура на територията на град Варна, с пет обособени позиции.

Съгласно обявлението, в раздел III.1.3 и раздел II, б. Б, т. 2.1 е посочено, че участникът следва да е изпълнил за последните три години, считано от датата на подаване на офертата дейности - услуги с предмет, идентични или сходни с тези на поръчката. Под „идентични или сходни с тези на поръчката дейности - услуги” за пета обособена позиция се считат проектантски дейности за създаване на технически и/или работни проекти за ново строителство и/или основен ремонт и/или реконструкция на сграда - строеж втора категория. При подаване на офертата участникът следва да предостави изискуемата информация в Част ІV, Раздел В от ЕЕДОП. Изискването се доказва със списък на услугите, които са идентични или сходни с предмета на обществената поръчка, с посочване на стойностите, датите и получателите. Съгласно обявлението за обществената поръчка срокът за получаване на офертите изтича на 4.05.2017 г., т.е. референтния период на опит от услуги е от 4.05.2014 до 4.05.2017 г. За изпълнител на обособена позиция № 5 е избрано "Обединение Варна 2017" ДЗЗД.

При проверка на представения ЕЕДОП за „Фрибул“ ООД

(участник в обединението), чрез който обединението доказва съответствието си с критерия за подбор, са посочени три изпълнени услуги, включително периода им на изпълнение, а именно: предпроектно проучване, свързано с развитието на територията на Икономически университет Варна, ***и Технически проект свързан с анализа на организацията на вътрешните пространства и изграждането на ново приемно фоайе“ по Договор № 67/28.05.2013 г., изпълнен в периода 28.05.2013 г. – 27.03.2014 г. с възложител Икономически университет - Варна; Технически проект за реставрация на външни фасади към вътрешен двор, 05.04.2013 г. – 15.12.2013 г. с възложител община Бургас и остров „Св. Анастасия“ – прединвестиционно проучване, ПУП, ПРЗ и Технически проект, 01.12.2010 г. – 14.12.2010 г. с възложител община Бургас.