Решение № 395 от 20.10.2023, Окръжен съд - Пловдив

РЕШЕНИЕ

№ 395 гр. Пловдив, 20.10.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ПЛОВДИВ, XI СЪСТАВ, в закрито заседание на двадесети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Миглена Ил. Площакова като разгледа докладваното от Миглена Ил. Площакова Търговско дело № 20235300900602 по описа за 2023 година

Производство по чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е въз основа на жалба, подадена от адв. М.С. действащ в качеството на пълномощник на „Енержи груп – БГ“ ООД, против отказ рег.

№ 20231002175957-2 / 05.10.2023 год. на длъжностно лице към Агенция по вписвания. Изложени са съображения за незаконосъобразност на атакувания отказ, като се иска същият да бъде отменен и се задължи Агенцията по вписванията да извърши исканото вписване. Към жалбата е приложена преписката по издаване на обжалвания отказ.

Съдът, след като прецени приложените доказателства, запозна се вписванията по партидата на дружеството и взе предвид изложените в жалбата доводи, намира за установено следното:

По допустимостта: Жалбата е подадена от пълномощник на управителя на дружеството, снабден с представителна власт да „извършва всички необходими действия“ за вписване на нововъзникналите обстоятелства по партидата на дружеството в ТР, което за състава несъмнено включва и действия по обжалване на отказа на длъжностното лице да постанови исканото вписване. Налице е правен интерес от обжалване на негативния за 1 заявителя охранителен акт. Съдът приема, че жалбата е депозирана в законоустановения едноседмичен срок, тъй като видно от регистрационния й номер, е подадена на 09.10.2023 год., т.е. по-малко от седем дни след постановяването на отказа от 05.10.2023 год. Поради това датата на връчването на оспорения акт на заявителя е без правно значение за срочността на жалбата. Представени са доказателства за внасянето по сметка на ОС на дължимата държавна такса за обжалването на отказа. ОС – Пловдив е местно компетентен да се произнесе по жалбата, тъй като той е съдът по седалището на жалбоподателя. Поради това жалбата е допустима и подлежи на разглеждане по същество.

По същество: Със Заяление № 20231002175957/02.10.2023 г. е заявено вписване на нови обстоятелства по партидата на „Енержи Груп – БГ“ ООД, а именно заличаване на съдружник поради изключването му; поемане на дела му от друг съдружник и приемане на нов дружествен договор. Промените са приети с Решение на Общо събрание на съдружнците на „Енержи Груп – БГ“ ООД, проведено на 21.07.2023 г., което е представено със заявлението.

На 04.10.2023 год. от АВп. на заявителя са дадени указания да се представят доказателства за внасяне в банка по сметка на дружеството на дела на изключвания съдружник. В изпълнение на указанията със заявление Ж1 от 05.10.2023 год. са представени изисканите документи.

На 05.10.2023 год. е постановен оспорвания отказ, който е основан на следните основни аргументи: със заявлението, подадено на 02.10.2023 год., не са изпълнени указанията, съдържащи се в постановения преди това по партидата на дружеството отказ; упълномощаването на представителите на съдружниците, взели участие в гласуването на проведеното ОС, не е извършено в изискуемата от закона форма, а именно писмена, с нотариална заверка на подписи и съдържание, извършени едновременно; при все че нотариалните удостоверявания са извършени в чужбина, приложимо към формата за действителност на упълномощителната сделка е правото на държавата, в която дружеството е регистрирано; поканите за провеждане на общите събрания от 09.05.2023 год. и от 21.07.2023 год., отправени до съдружника „ГТ20-Солар“ ООД, са получени от физическо лице, действащо в качеството му на управител на „Инфо екс“ ЕООД, което разполага с писмено пълномощно, но в обема на представителната му власт не е включено правото 2 да приема волеизявления и да взема участие в ОСС.

При запознаване с вписванията по партидата на „Енержи груп – БГ“ ООД в Търговския регистър, съдът констатира следното:

Дружеството е учредено през 2009 год. Неговото седалище и адрес на управление е гр. Пловдив, район Северен, бул. „Дунав“ № 5, вх. Г, ап. 14.

Управител на дружеството е Х.К.П.. Капиталът на „Енержи груп – БГ“ ООД не е променян от учредяването му и е в размер на 5 000 лв., разпределен на 100 дяла по 50 лв. Съдружници в дружеството са три лица: 1./ физическото лице Х.К.П., притежаващ дялове на стойност 1750 лв., съставляващи 35% от капитала; 2./ „Е.Ш. и П. Електроник“ ООД и Ко КД – чуждестранно юридическо лице със седалище **, притежаващо дялове на стойност 1650 лв., съставляващи 33% от капитала на дружеството и 3./ учреденото по българското законодателство търговско дружество „ГТ20 – Солар“ ООД, притежаващо дялове на стойност 1600 лв., съставляващи 32% от капитала на „Енержи груп – БГ“ ООД.

На 09.05.2023 год. е проведено ОСС на „Енержи груп – БГ“ ООД, на което са представлявани съдружниците Х.К.П. и „Е.Ш. и П. Електроник“ ООД и Ко КД, а „ГТ20 – Солар“ ООД не е представляван. Взети са следните решения: да се ангажира отговорността на съдружника „ГТ20 – Солар“ ООД за действията му, с които е нарушил Закона за мерките срещу изпирането на пари и ТЗ и интересите на дружеството; възложено е на управителя да отправи писмено предупреждение до съдружника „ГТ20 – Солар“ ООД, че ще бъде изключен ако не изпълни указаните в решението действия.

На 21.07.2023 год. е проведено ново ОСС на „Енержи груп – БГ“ ООД, на което са представлявани съдружниците Х.К.П. и „Е.Ш. и П. Електроник“ ООД и Ко КД. „ГТ20 – Солар“ ООД не е представляван, като е прието, че е надлежно поканен за събранието. Взети са решения за изключване на „ГТ20 – Солар“ ООД като съдружник на основание чл. 126, ал. 3, т. 1-3 ТЗ; дяловете на изключения съдружник да се поемат от „Е.Ш. и П. Електроник“ ООД и Ко КД; приемането на нов дружествен договор.

Макар и ненадлежно връчената покана до „ГТ20 – Солар“ ООД за ОСС от 21.07.2023 год. хронологично да е посочена като последен аргумент за постановяването на отказа, съдът приема, че следва да вземе отношение първо именно по това обстоятелство, доколкото същото е относимо към 3 надлежното свикване на Общото събрание. Едва ако събранието е надлежно свикано, следва да се разгледат аргументите, свързани с редовното му провеждане в присъствието на лица с надлежна представителна власт.

Във връзка със свикването на събранието се отчете обстоятелството, че съдружникът в „Енержи груп – БГ“ ООД - „ГТ20 – Солар“ ООД е със седалище и адрес на управление гр. Пловдив 4003, район Северен, бул.

„Дунав“ № 5, вх. Г, ап. 14. Дружеството се представлява от двамата съдружници заедно и поотделно. Това са Ф.В.А., гражданин на ** и И.Ч.М., гражданин на **. Според подадените за обявяване в ТР декларации по чл. 38 от ЗСч, от 2017 год. дружеството не осъществява дейност.

До „ГТ20 – Солар“ ООД са били отправени покани както за ОСС на 09.05.2023 год., така и за ОСС на 21.07.2023 год. Поканите до дружеството са връчени срещу разписка на Е.С.Х. – управител на „Инфо екс“ ЕООД, ** на „ГТ20 – Солар“ ООД. Поканата за ОСС на 09.05.2023 год. е връчена на 27.04.2023 год., а тази за ОСС на 21.07.2023 год. - на 21.06.2023 год. срещу подпис, положен от Е.Х.. Представено е и съобщение до „ГТ20 – Солар“ ООД, отправено от ЧСИ, за връчване на писмено предупреждение от Х.К.П. за изключването му като съдружник. Съдебният изпълнител е удостоверил връчването на предупреждението в разписка, според която връчването е сторено на Е.Х. на 11.05.2023 год.

Видно от представеното пълномощно с дата 01.03.2013 год., подписано от Ф.В.А., действащ в качеството на управител на „ГТ20 – Солар“ ООД, с нотариална заверка на подписа на упълномощителя, Е.С.Х., в качеството му на управител на „Инфо екс“ ЕООД, е упълномощен да действа от името на „ГТ20 – Солар“ ООД с изрично изброени в 8 точки права. Сред тях са да представлява дружеството пред ТД на НАП, РУСО, НОИ, Търговски регистър, Регистър Булстат, Община Пловдив, ПОС, вкл. подписване на актове за административни нарушения, наказателни постановления , ДРА и ДАП; да приема и предава документи, свързани със счетоводната и данъчната регистрация на дружеството; от името на дружеството да подписва и подава документи и декларации в митнически и данъчни служби, необходими и изисквани за законосъобразното водене на счетоводството на дружеството; да подава и получава документи от НАП – Пловдив; да представлява фирмата пред ТР и Булстат, да подава всякакви документи в тази връзка, както и 4 подаването на финансови отчети в качеството му на съставител; да подава, подписва и приема актове за регистрация по ЗДДС; да представлява дружеството пред „Български пощи“ ЕАД и да преупълномощава трети лица с всички или част от изброените права.

От съдържанието на всяка от точките в пълномощното, прочетени поотделно, както и от цялостния смисъл на овластителната сделка е видно, че представителните права са предоставени на Е.Х. като управител на „Инфо екс“ ЕООД единствено за целите на надлежното счетоводно обслужване на „ГТ20 – Солар“ ООД. Пълномощното не предоставя по-широка от това текущо обслужване представителна власт; то не овластява „Инфо екс“ ЕООД да представлява „ГТ20 – Солар“ ООД пред всички трети лица. В частност, пълномощното не предоставя власт на управителя на „Инфо екс“ ЕООД да представлява „ГТ20 – Солар“ ООД пред неговите съдружници в други дружества, пред техните органи на управление, както и да получава изявления на трети лица, различни от държавните органи, изрично изброени в текста на пълномощното,с които дружеството влиза в контакт по повод редовното водене на счетоводната отчетност.

Доводът, изложен в жалбата, че според текстовете на т. 2 и т. 5 от пълномощното, управителят на „Инфо екс“ ЕООД може да подписва и приема всякакви документи от името на дружеството не се подкрепя от внимателния анализ на съдържанието на овластителната сделка. В т. 2 се предоставят права да приема документи, свързани със счетоводната дейност на „ГТ20 – Солар“ ООД, а в т. 5 са предоставени права упълномощеното лице да представлява дружеството и да подписва документи във връзка с представителството пред Търговския регистър и Регистъра Булстат .

Получаването на покана за Общо събрание в търговско дружество по никакъв начин не е част от представителството по счетоводно обслужване на дружеството пред Търговския регистър.

Ето защо съдът приема, че връчването на поканата за ОСС, насрочено за 21.07.2023 год., адресирана до „ГТ20 – Солар“ ООД, не е връчване на лице с надлежна представителна власт.

Според трайно формираната съдебна практика на ВКС нормите на ГПК относно връчването на книжа и съобщения са съответно приложими в процедурите, свързани със свикване и провеждане на Общи събрания на 5 търговски дружества. Връчването на търговци и юридически лица се извършва на мястото, което е вписано в съответния регистър. Според чл. 50, ал. 3 ГПК връчването на търговци и юридически лица става в канцеларията им и може да се извърши на всеки работник или служител, който е съгласен да ги приеме. При удостоверяване на връчването връчителят посочва имената и длъжността на получателя.

В случая е несъмнено, че Е.Х. не е работник или служител на „ГТ20 – Солар“ ООД, а управител на търговско дружество, на което е възложено счетоводното обслужване на „ГТ20 – Солар“ ООД. Работник или служител по смисъла на трудовото законодателство и нормите на КТ е лице, което е в трудово правоотношение с работодателя.

Не отговаря на вписванията в ТР твърдението в жалбата, че адресите на управление на „ГТ20 – Солар“ ООД и на „Инфо екс“ ЕООД съвпадат.

Седалището на „ГТ20 – Солар“ ООД, както се спомена вече, е в гр. Пловдив, а седалището на „Инфо екс“ ЕООД е в с. Белащица още от 2019 год.

Обстоятелството, което се изтъква в жалбата, а именно, че по партидата на „Енержи груп – БГ“ ООД като лице за контакт по реда на ЗМИП е посочен Е.Х., не обосновава извод, че „Енержи груп – БГ“ ООД може да контактува със своите съдружници и с действителните му собственици чрез вписаното в регистъра лице за контакт.

От една страна лицата за контакт, вписани в ТР по реда на ЗМИП, са лица, с които да се осъществява контакт с действителните собственици единствено във връзка и за осъществяването на целите на ЗМИП и с оглед предприемането и прилагането на мерки за превенция на използването на финансовата система за целите на изпирането на пари. Вписаните лица за контакт по реда на посочения закон не се превръщат в лица за контакт на всяко трето лице с действителните собственици по повод на гражданските и търговските правоотношения, в които влизат; законът не „упълномощава“ лицата за контакт да приемат изявления на трети лица във връзка с гражданските и търговските правоотношения, по които са страна.