Решение № 188 от 15.02.2023, Административен съд - Варна

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ ……….

Гр. Варна, ………………...

2023 година

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – гр. Варна, ІІ състав, в открито съдебно заседание на двадесет и девети ноември през две хиляди и двадесет и втора година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: Веселина Чолакова при секретаря Д.Д, като разгледа докладваното от съдията адм. дело № 1613 по описа на Административен съд – гр. Варна за 2022 година, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление /ЗУСЕФСУ/ с предишно наименование Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/- загл. изм. ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 1.07.2022 г., във вр. с чл.

145 и сл. от АПК.

Производството е образувано по жалба на „Изгрев-212“

ООД, ЕИК ***, със седалище в с. Изгрев, община Суворово, обл. Варна, представлявано от управителя И.М.Ж., против Решение №03/311/00893/3/01/04/02 с изх. № 01-2600/6551#20 от 03.06.2022 г. за налагане на финансова корекция, издадено от Директора на ДФ „Земеделие“, с което на жалбоподателя е наложена финансова корекция в размер на 391 160 лв.

Решението се оспорва с доводи за допуснати процесуални нарушения и нарушения на материалния закон, както и целта на закона. Счита, че не са налице установените нередности, даващи основание за налагане на финансова корекции. Счита, че постановеното решение е необосновано. Сочи, че дейността не е била преустановена като обектите, които дружеството е изградило се ползват за туристическа дейност. Жалбоподателят излага и аргументи за незаконосъобразност на обжалваното решение, предвид обстоятелството, че издателят при определяне на сумите, подлежащи за възстановяване се е позовал на "Правила за определяне на размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ при установени нарушения по чл. 27, ал. 6 и 7 от ЗПЗП по мерките от Програма за развитие на селските райони 2007-2013", като счита, че при подписване на договора, с който му е отпусната безвъзмездна финансова помощ, тези правила не са съществували, а е съществувала Методика за определяне на санкциите след плащане по проекти по Програмата за развитие на селските райони 2007 - 2013 г., утвърдена от Изпълнителния директор на ДФ "Земеделие", но същата била обявена за нищожна. Счита, че бизнес планът трябва да доказва "икономическа жизнеспособност" на проекта за 10 г., а не за част от периода, като в случая проверката обхваща 3 пълни финансови години. В тази връзка сочи, че дружеството е изпълнило инвестицията, направени са допълнително ремонтни дейности и обекта притежава необходимия капацитет за постигане на планираните приходи. Счита също така, че неправилно е определен процента на финансовата корекция в пълния размер от 100%. Сочи, че дружеството е положило дължимите усилия за насърчаване на туризма в селския район, в който са изградени обектите. С оглед на изложеното моли съда да отмени Решението за налагане на финансова корекция и претендира заплащане на разноски по опис.

Ответникът

– Изпълнителния директор на държавен фонд „Земеделие“ чрез процесуален представител гл. юк. Б. оспорва жалбата като неоснователна и моли да бъде отхвърлена. Претендира присъждане на разноски и юрисконсултско възнаграждение.

По допустимостта на жалбата:

Жалбата е подадена в срок пред местно и родово компетентен съд срещу акт, който подлежи на обжалване по съдебен ред, от лице с правен интерес и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима.

По основателността на жалбата:

Съгласно Договор №03/311/00893/21.10.2014 г. жалбоподателят е ползвател за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 311 "Разнообразяване към неземеделски дейности“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007-2013 г., сключен с Държавен фонд "Земеделие", с размер на безвъзмездната финансова помощ на договора – 391 160,00 лева. Предмет на договора е предоставяне на финансова помощ за осъществяване на проект №03/311/00893/15.05.2013 г. за изграждане на комплекс за селски туризъм със спомагателни постройки – барбекю и СПА център в село Изгрев, общ. Суворово.

С писмо изх. № 01-2600/6551 от 28.10.2019 г. ДФ "Земеделие" е открил производство по издаване на АУПДВ. Административното производство е открито във връзка направени констатации, установени след проверка за изпълнение на сключен договор № 03/311/00893/21.10.2014 г. по мярка 311"Разнообразяване към неземедлски дейности“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007-2013 г.

При извършване в периода 18.06.2019г. - 20.06.2019г. на извънредна проверка на място след плащане, е назначено извършване на допълнителна проверка на място съгласно Заповед № 374252 след плащане в периода 26.06.2019-28.06.2019г., в резултат на което е установено неспазване на разпоредбите на т. 4.12 и т. 4.18 от договор *** от 21.10.2014г., чл. 16, ал. 2, чл. 21 от Наредба № 30 от 11.08.2008г.

По време на проверката са били констатирани нередности в 5 направления, както следва:

І. В представения и одобрен с договора за подпомагане бизнес план е залегнало разкриване (и/или запазване на съществуващите работни места) със целогодишно натоварване на 3 (три) работни места, както следва - 2 бр. производствен и 1 бр. управленски персонал. При извършена административна проверка в регистъра на НАП е установено следното:

-

За календарната и финансова 2016 година в одобрения бизнес план е заложено да се подържат постоянна годишна заетост за общо 3 работни места. След изчисление на получените данни от административната проверка е установено, че средно списъчният брой на персонала за 2016 г. е 1 (един) брой.

-

За календарната и финансова 2017 година в одобрения бизнес план е заложено да се подържат постоянна годишна заетост за общо 3 работни места. След изчисление на получените данни от административната проверка е установено, че средно списъчният брой на персонала за 2017 г. е 1 (един) брой.

-

За календарната и финансова 2018 година в одобрения бизнес план е заложено да се подържат постоянна годишна заетост за общо 3 работни места, След изчисление на получените данни от административната проверка е установено, че средно списъчният брой на персонала за 2018 г. е 1 (един) брой.

Средно за трите пълни финансови години е определена заетост в размер на 33,33 % спрямо заложената в бизнес плана.

Въз основа на горните констатации, административният орган е приел, че бенефициента е нарушил поетите ангажименти и фиксираните задължения с точки 4.12 и 4.18 от договор *** от 21.10.2014г. във връзка с дадените определения в раздел IX „Други условия”, т.9.1, буква „г“ от същия договор и §1, т.19 от Допълнителните разпоредби на Наредба № 30 от 11.08.2008 г. Приел е за нарушена нормата на чл.

16, ал. 2 от Наредба № 30 от 11.08.2008г., която гласи: „Бизнес планът за разнообразяване на дейността трябва да доказва икономическа жизнеспособност и устойчива заетост за период 5 години, а в случаите на строително монтажни работи - за 10 години, водещи до реализиране на целите по чл.2“, а именно:

„насърчаване на създаването на възможности за заетост и повишаване на доходите в селските райони". За да определи държавното вземане органа се е позовал на точка 4.4 от договор № 03/311/00893 от 21.10.2014г. която гласи, че: „Фондът има право да откаже изплащане на цялата или на част от финансовата помощ, както и да претендира възстановяване от Ползвателя на цялата или на част от изплатената финансова помощ, когато ползвателят не е изпълнил някое от задълженията си по този договор или по Наредба № 30 от 11.08.2008 г.“ ІІ. 2. В представения и одобрен с договора за подпомагане бизнес план са залегнали финансови показатели, на базата на които проектът е определен като допустим, сключен е договор за подпомагане и е изплатена субсидията по него. При проверката на място съгласно Заповед № 374252 след плащане са представени следните документи (счетоводен баланс, ОПР, справка ДМА за 2015г., 2016г.. 2017г. и 2018г., регистър за настанени туристи, отчетност за извършваната дейност и предоставяните услуги, документи за платени такси и туристически данък, счетоводен баланс, ОПР и инв. книга към 26.06.2019 г., оборотни ведомост, документи за съществуващ и допълнително нает персонал) описани в таблица №4 към контролният лист на проверката на място след плащане) за 3 пълни финансови години - 2016-та финансова година, 2017-та финансова година и 2018-та финансова година. Установеното изпълнение на бизнес плана средно аритметично за 3 пълни финансови години (2016г., 2017г. и 2018г.) е в размер на 0 % от заложените приходи, тъй като е установено, че за трите години няма реализирани никакви приходи.

Административният орган се е позовал на чл.46, ал.1 от Наредба №30/2008 г., която дава възможност на разплащателната агенция да поиска връщане на вече изплатени суми заедно със законната лихва върху тях и/или да прекрати всички договори, сключени с ползвателя на помощта, в случай че ползвателят на помощта не изпълнява свои нормативни или договорни задължения след изплащане на финансовата помощ.

ІІІ. 3. При проверката на място съгласно Заповед №

374252 след плащане в периода 26.06.2019г. - 28.06.2019г. е констатирано, че е преустановена подпомаганата по договора дейност поради други причини различни от изменящите се сезонни условия за производство или предоставяне на услуги, както и условията за нормално протичане на технологичните процеси, предвид факта, че дейността, заложена в Бизнес плана не се извършва.

Преустановената дейност на ползвателя е възприета от административния орган, като нарушение на чл. 43, ал. 1, т. 5 от Наредба 30 от 11.08.2008 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка "Разнообразяване към неземеделски дейности" от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007 -2013 г., и на т.4.17, б. „д" от договор № 03/311/00893 от 21.10.2014 г.

ІV. По време на проверката на място съгласно Заповед № 374252 след плащане, органите са установили, че ползвателят на помощта не е представил доказателства, че спазва задължението да съхранява всички документи, свързани с подпомаганите дейности, за срок от 5 години след сключване на договора за отпускане на финансова помощ, което квалифицирано като нарушение на чл. 42, ал. 3 от Наредба 30 от 11.08.2008 г. и т. 4.15 от договор №03/311/00893 от 21.10.2014 г.

V. Установено е също така, че в периода 06.02.2016 до 07.05.2020 г. инвестицията предмет на подпомагане е била застрахована в полза на „Първа инвестиционна банка“. Горното обстоятелство е отчетено, като нарушение на разпоредбите на чл. 44, ал.1 от Наредба № 30 от 11.08.2008 в който е упоменато, че ползвателите на помощ са длъжни да сключат и поддържат валидна застраховка на имуществото, предмет на подпомагане, срещу рисковете, посочени в договора за отпускане на финансова помощ, за срока от подаване на заявка за плащане до изтичане на срока по чл.

43, ал. 1, като са длъжни ежегодно да подновяват застрахователните полици.

Допълнително в чл. 44, ал. 2 е заложено, че договорът за застраховка се сключва с уговорка в полза на Разплащателната агенция. „Изгрев - 212“ ЕООД не е изпълнило едно от основните си задължения, а именно да се грижи за актива, за който е получило безвъзмездната помощ, като го застрахова в полза на ДФЗ през целия мониторингов период.

На 01.04.2021 г.

Изпълнителният директор на ДФ "Земеделие" издал Акт за установяване на публично държавно вземане (АУПДВ) № 03/311/00893/3/01/04/01 с изх.№ 01-2600/6551/13.07.2020 г., с който във връзка с описаните в него констатации, на „Изгрев 212“ ООД е определено подлежащо на възстановяване публично държавно вземане в размер на 391 160,00 лева. АУПДВ е обжалван пред Административен съд-Варна , който с Решение № 1047/21.07.2021 г. постановено по адм. дело № 947/2021 г. го отменя. Решението на Административен съд-Варна е оставено в сила с Решение № 1418/15.02.2022 г. постановено по адм. дело № 11508/2021 г. по описа на Върховния административен съд. Касационната инстанция приема, че при наличие на основанията за налагане на финансова корекция по чл. 70, ал. 1, т. 1-9 от ЗУСЕСИФ, на основание чл.

Разпечатката съдържа 43 от 193 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/6cbb5722-7751-4d03-8b48-c2cac64adaf5