Решение № 104 от 09.11.2022, Административен съд - Видин

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД – ВИДИН

РЕШЕНИЕ № 104

Гр. Видин,

09.11.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Видин,

Четвърти административен състав в публично заседание на дванадесети октомври през две хиляди двадесет и първа година в състав:

Председател:

Биляна Панталеева при секретаря

Вержиния Кирилова и в присъствието на прокурора като разгледа докладваното от съдия

Биляна Панталеева

Административно дело №

194 по описа за

2022

Година и за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по чл.145 от АПК във вр. с чл.27,ал.6 от ЗПЗП и чл.73 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ).

Образувано е по жалба на община Кула, представлявана от кмета Владимир Владимиров , против Решение №03-РД/2917 от 12.08.2022г. на Изпълнителния директор на ДФ“Земеделие“ , с което на Община Кула е наложена финансова корекция в размер на 25% от стойността на финансова помощ в размер на 6 794 445,85 лв с ДДС, представляваща сумата от 1698611,46 лв, , изплатени за заявени за възстановяване разходи по договори за възлагане на обществена поръчка с предмет „Изпълнение на строително-монтажни работи по проект: „Реконструкция и рехабилитация на съществуващи общински пътища – VID 1120/II-14 - Цар Петрово/и VID 1121/III-141 - Полетковци - Старопатица/“ по две обособени позиции: Обособена позиция 1: „Реконструкция и рехабилитация па съществуващ общински път VID 1120 /II-14 „Видин-Кула"/ - Цар Петрово -Тополовец от км 0+000 до км. 6+392“ и Обособена позиция

2: “Реконструкция и рехабилитация па съществуващ общински път VID 1121, III-141 /Кула-Грамада/ - Полетковци - Старопатица, находящ се в Община Kyлa, област Видин“ и избран изпълнител ДЗЗД „Нивел Строй-Кула“, за изпълнение на одобрен проект по договор №05/07/2/0/00308 от 17.11.2017г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ , сключен между ДФ“Земеделие“-РА и Община Кула.

Твърди се в жалбата , че в оспорения административен акт са посочени правни основания за издаването му , но в акта липсват каквито и да е мотиви по прилагането на цитираните правни норми. Сочи се , че актът е немотивиран , тъй като в него липсват и каквито и да е мотиви за нормативното основание за прилагане на административно-производствения ред по ЗУСЕФСУ, както и че административният орган е приложил неправилен административно-производствен ред . Сочи се и че липсват мотиви за наличието на основание по чл.70,ал.1,т.9 от ЗУСЕФСУ, като административният орган не твърди наличието на нередност, поради което и няма основание за налагане на финансова корекция. Сочи се и че не е посочено на какво основание се прилага Наредбата за посочване на нередности , предвид чл.50,ал.10 от Наредба №12/2016г. Сочи се и че в частта по т.II от диспозитива решението има характер на акт за установяване на публично държавно вземане , което също е немотивирано. Сочи се и че не са обсъдени направените от тях възражения, както и че е определен общ размер на санкцията без да е посочен начинът на определяне на този общ размер. Излагат се доводи и по същество за липса на извършени нарушения .

Иска се от съда да бъде отменен оспореният административен акт като незаконосъобразен. Претендират се разноските за производството.

Ответникът по делото , чрез процесуалния си представител , оспорва жалбата и моли съда да отхвърли същата като неоснователна.

Претендира се ю.к. възнаграждение.

След като обсъди доводите на страните и прецени събраните по делото доказателства съдът намира за установено следното от фактическа страна:

На 17.11.2017г. между ДФ“Земеделие“ и община Кула е сключен административен договор № 05/07/2/00308 от 17.11.2017г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по подмярка

7.2.„Инвестиции в създаването , подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ от мярка 7 „Основни услуги и обновяване на селата в селските райони“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2014-2020г. , съфинансирана от ЕЗФРСР, в размер на 5866543,12 лв за изпълнение на одобрен проект № 05/07/2/00308 „Реконструкция и рехабилитация на съществуващи общински пътища – VID 1120/II-14 - Цар Петрово/и VID 1121/III-141 - Полетковци - Старопатица/“. Помощта е в размер на 100% от одобрените и реално извършени разходи за осъществяване на проекта.

В изпълнение на проекта Община Кула е открила процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Изпълнение на строително-монтажни работи по проект„Реконструкция и рехабилитация на съществуващи общински пътища – VID 1120 /II-14 - Цар Петрово/ и VID 1121 /III-141 - Полетковци - Старопатица/“ по ПРСР 2014-2020г. по две обособени позиции : Обособена позиция 1: „Реконструкция и рехабилитация па съществуващ общински път VID 1120 /II-14 „Видин-Кула"/ - Цар Петрово -Тополовец от км 0+000 до км. 6+392“ и Обособена позиция 2: “Реконструкция и рехабилитация па съществуващ общински път VID 1121, III-141 /Кула-Грамада/ - Полетковци - Старопатица, находящ се в Община Kyлa, област Видин“.

Видно от обявлението, Решението за откриване на обществена поръчка е от 16.03.2018г. и е публикувана в ОВ на ЕС на 20.03.2018г.

Крайният срок за получаване на оферти е 20.04.2018г.-17,00ч., т.е. срокът за получаване на оферти, определен от възложителя , е 35 дни, считано от изпращането му за публикуване.

Видно от документацията за участие като част от съдържанието на офертата –т.2 „Съдържание на оферта“ от раздел „Изисквания към съдържанието и обхвата на офертите и необходими документи…“ е посочена декларация за извършен оглед на мястото на изпълнение /т.2.3.7/като същата е различно оформена от другите изискуеми декларации.

Видно също така от обявлението и документацията , обществената поръчка се възлага въз основа на „икономически най-изгодната оферта“, като критерият за възлагане е „оптимално съотношение качество/цена“ съгласно чл.70,ал.2,т.3 от ЗОП. Офертите , които отговарят на предварително обявените условия , се допускат до оценяване с комплексна оценка –КО, с максимална стойност 100. Тя се формира от два показателя -„Качество на техническото предложение“ (КТП) с относителна тежест 50% и „Предложена цена“ (ПЦ) с относителна тежест 50%.

Оценката по показател „Качество на техническото предложение“ се определя чрез съответни подпоказатели: подпоказател „Технологична последователност и срокове за изпълнение“/П1/ и „Организация за изпълнение на поръчката“/П2/.

По отношение на П1 възложителят е посочил минимални изисквания и надграждащи обстоятелства, всяко от които носи по 1 точка, като е предвидил присъждането на точките да се извършва в зависимост от броя на надграждащите обстоятелства. Същият е предвидил следните надграждащи обстоятелства:1.Допълнително : посочени конкретни действия на персонала на участника, водещи до осигуряване на навременното стартиране и оптимизиране на работния процес, при евентуално съкратени срокове за изпълнение на строителството, без това да повлияе и доведе до занижаване на качеството. Показана е обезпеченост на екипите със съответната механизация и оборудване, която гарантира оптимална времева ангажираност при изпълнението.2.Допълнително : Участникът предлага при реализацията на съответния обект/подобект да използва конкретни, относими и приложими методи, техники и начини на работа, прилагането на които ще допринесе за ограничаване на замърсяването на околната среда и въздуха. Ключовите моменти са дефинирани в технологично и организационно отношение и гарантират техническите преимущества на конкретното предложение, респ. гарантират ефективно управление на сроковете за извършване на строителството и предотвратяване на възможни закъснения при изпълнението.

По отношение на П2 също са предвидени минимални изисквания и надграждащи елементи, а именно : Предложена е организация на строителната площадка, както в периода на подготовката и изграждането на временното строителство, така и в периода на същинското, като същата е съобразена с предписаната технология на изпълнение на всички видове СМР, отнасящи се за конкретния строеж, създава всички необходими условия за спазване на срока за изграждане на строежа и гарантира осигуряването на здравословни и безопасни условия на труд, опазване на околната среда и пожарна безопасност 1.Допълнително : За всяка от дейностите е показано разпределението по експерти (кой какво ще изпълнява) на ниво отделна задача и са предложени конкретни мерки и начини за контрол на изпълнението на задачите, отчитането на резултатите и спазване на изискванията за качество на завършения обект на строителство. За всяка дейност са дефинирани необходимите ресурси за нейното изпълнение - материали, механизация, работници и др. Описани са техническите характеристики на основните материали и строителни продукти, които се предвижда да бъдат вложени в строежа, съобразно предвижданията на инвестиционния проект. 2.Допълнително: Предложената организация на работна сила е съобразена с предложената ресурсна обезпеченост и е приложима за конкретния строеж, предвид неговите характеристики и особености, което се явява предпоставка за качествено и срочно изпълнение на строителството.

Представената организационна структура на персонала е в пълно съответствие с описаната организация на работната сила. Анализирани са обстоятелствата, които могат да предизвикат затруднения в планираната организация на строителната площадка и са предложени приложими и реалистични мерки за предотвратяване на тези затруднения и за преодоляването им в случай, че се проявят.

След проведена процедура е сключен Договор за строителство с избрания изпълнител „ДЗЗД Нивел Строй Кула“ООД № ПРСР-72-1/17.08.2018г. за обособена позиция №1 на стойност 3607007,58 лв с ДДС , 3 005 839,65 лв без ДДС 51500 лв без ДДС /л.2331 вкл. от делото-т.12-ти/, както и Договор за строителство с избрания изпълнител „ДЗЗД Нивел Строй Кула“ООД № ПРСР-72-2/17.08.2018г. за обособена позиция №2 на стойност 2 663 605,66 лв без ДДС , 3 196 326,79 лв с ДДС /https://sop.bg/obshtina-kula-349/proceduri-20-1-zop/a1-0003553.html/.

Във връзка с постъпило искане от изпълнителя по договорите Община Кула е отправила искане до ДФЗ-РА да разреши подписването на допълнителни споразумения към договорите с промяна на договореното авансово плащане от 20 % на 50%, в отговор на което Изпълнителният директор на ДФЗ е уведомил жалбоподателя , че може да сключи допълнителни споразумения за промяна на авансовото плащане до 50%. Във връзка с горното Община Кула е сключила с изпълнителя анекси към всеки от договорите/л.2380-2383 вкл., т.13-ти от делото/ на 01.04.2019г., с които е увеличен процента на авансовото плащане по договорите на 50 % .

Видно от решение

№ 05/07/2/000308/01/03/01 с изх. № от 7.03.2020г. на 11.03.2020г. е извършено окончателното плащане по проекта.

Видно от годишен доклад за извършен финансов отчет за сертифициране за финансовата 2020г. са установени отклонения при избор на изпълнител вкл. и по горната обществена поръчка .

Във връзка с установените нарушения в годишния доклад за сертифициране на разходите по линия ЕФГЗ/ЕЗФРСР на Разплащателната агенция, жалбоподателят е уведомен за откриване на производство по чл.73 от ЗУСЕСИФ за налагане на финансова корекция с писмо изх.№ 01-0800/736 от 23.03.2022г., като му е указана и възможността да направи възражения. Последното е връчено на 25.03.2022г.

Подробно са описани констатираните нарушения, за извършването на които е инициирано производството. Посочено е, че във връзка с поставеното условие за оглед на място възложителят е бил длъжен да определи срок за получаване на офертите по-дълъг от минимално определения, което е в нарушение на чл. 45, ал. 2 от ЗОП и представлява нередност по т. 4.1., б.„г“ „Незаконосъобразни срокове за получаване на оферти или срокове за получаване на заявление за участие“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. I от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции.

Посочено е също така , че в методиката за оценка на офертите възложителят си е послужил с условия, които не са обективно измерими и не дава възможност да бъдат сравнени и оценени обективно техническите предложения, като същата противоречи на чл. 70, ал. 7 от ЗОП и по този начин има разубеждаващ ефект за потенциалните участници в процедурата, което представлява нередност по т.11., б.„б“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. I от Наредбата за посочване на нередности. Посочено е също , че е налице изменение на договора с изпълнителя в нарушение на чл.116,ал.1,т.5 от ЗОП , което представлява нередност по т.23 , б.“а“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. I от Наредбата за посочване на нередности.