Решение № 63 от 16.03.2020, Административен съд - Шумен

Р Е

Ш Е Н

И Е

№............. град Шумен, 16.03.2020г.

В ИМЕТО НА

НАРОДА

Административен съд – град Шумен, в публичното заседание на осемнадесети февруари две хиляди и двадесета година в състав:

Административен съдия: Маргарита Стергиовска при секретаря И.В., като разгледа докладваното от от административния съдия административно дело № 616 по описа за 2019 год. на Шуменски административен съд, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във връзка във връзка с чл.73 ал.4, във връзка с чл.27 ал.1-7 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/.

Образувано е по жалба на Община Шумен, представлявана от кмета Л.Д.Х., против Решение № РД-02-36-1329/25.11.2019 г. за налагане на финансова корекция, издадено от Заместник-министъра на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на Управителния орган (УО) на Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020“ (ОПРР) за определяне на Община Шумен на финансова корекция в общ размер на 11

808,90 лв. (единадесет хиляди осемстотин и осем лева и деветдесет стотинки) лв. с ДДС, представляваща 10% от безвъзмездна финансова помощ по договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-10 от 17.05.2018 г. с изпълнител «Б В» ООД и договор № BG16RFOP001-1.014- 0002-C01-U-11 от 17.05.2018 г. с изпълнител «Б В» ООД.

В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност на обжалваното решение, поради постановяването му в противоречие с административнопроизводствените правила, предвидени в АПК, ЗУСЕСИФ и Закона за обществените поръчки (ЗОП), при неспазване на материалния закон, както и поради несъответствието му с целта на закона. Сочи се, че процесният акт е немотивиран, издаден е в нарушение на чл. 59, ал. 2, т. 4 от АПК, тъй като не съдържа правилни и относими фактически основания, обосноваващи издаването му. Посочено е също, че в хода на административното производство са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Твърди се, че за да е налице основание за определяне на финансова корекция, е необходимо да се установи извършване на някое от предвидените в чл.70, ал.1 от ЗУСЕСИФ нарушения. Това обаче не е сторено, тъй като УО не е посочил коя от хипотезите на чл.70, ал.1 от ЗУСЕСИФ приема за осъществена. Излагат се и доводи, че приетите от административния орган нарушения на чл.2, ал.2 и чл.2 ал.1 т.1 и т.2 от ЗОП и чл.107 т.1, т.2 б.“а“ от ЗОП не са извършени. Сочи се, че финансовата корекция в процесния акт, е определена незаконосъобразно, тъй като не са посочени мотиви за избор на приложимия метод, нито е мотивиран видът на нарушението, не е обоснован размерът на санкцията съобразно соченото нарушение, извършването на което не е доказано, нито е установена вредата от твърдените нарушения, за да е правомерно и обосновано налагане на финансова корекция. Твърди се също, че не е налице нередност по смисъла на чл.2, § 36 от Регламент 1303/2013г., предвид липсата на нарушение на общностното право, осъществено чрез действие или бездействие на стопански субект, което има или би имало като последица нанасянето на вреда на общия бюджет на Европейския съюз. Излагат се и доводи за липса на елементите "вреда" и "нарушение". Въз основа на изложените подробни аргументи се отправя искане за отмяна на оспорваното решение като незаконосъобразно, поради наличие на отменителните основания, визирани в чл.146 от АПК. Претендира и присъждане на сторените деловодни разноски. В съдебно заседание, редовно и своевременно призован, оспорващият Община Шумен не изпраща представител.

Ответната страна, Заместник министър и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж" 2014– 2020, редовно призован, не се явява и не се представлява в съдебно заседание. В писмена защита, депозирана чрез процесуален представител гл. юрисконсулт

З.Л., оспорва жалбата и отправя искане до съда за отхвърляне на оспорването срещу атакувания административен акт. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение в полза на МРРБ.

Съдът, като взе предвид доводите на страните, събраните по делото доказателства и съобрази закона, намира за установено от фактическа страна следното:

Оспореното решение е получено на 25.11.2019г., според приложената разпечатка от ИСУН. Жалбата е депозирана чрез Министерството на регионалното развитие и благоустройството (МРРБ) в рамките на законоустановения срок на 09.12.2019г., видно от клеймо на пощенски плик.

Жалбата е подадена от адресат на акта, който е индивидуален административен акт по смисъла на АПК и подлежи на съдебен контрол. Поради това е и допустима.

Разгледана по същество, жалбата е неоснователна.

Между Община Шумен, като бенефициент и

Министерство на регионалното развитие, като управляващ орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014- 2020, бил сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020г. процедура за директно предоставяне BG16RFOP001-1.014 “Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020- Шумен“ с № РД-02-37-130/03.10.2017г./стр.113 по делото/. Съгласно чл.2.1 от договора безвъзмездната финансова помощ е 100% в максимален размер до 12 721 080.00лв. и по проектното предложение- 13 041 080,00лв., от които 320 000.00лв. собствен принос на бенефициента и същата се предоставя за изпълнение на проекта в срок от 24 месеца. В Общи условия към договора били конкретизирани задълженията на страните по него, отговорност и отчетност. Във връзка с изпълнението на проекта, зам. кметът на Община Шумен с Решение № ЗОП-37-01/25.05.2017г. открил процедура за провеждане на обществена поръчка с предмет „Осъществяване на мерки за информация и комуникация при изпълнението на проект: „Подобряване на образователната инфраструктура в гр. Шумен“, финансиран по Приоритетна ос 1 на ОП „Региони в растеж 2014-2020 г.“ по две обособени позиции“.

Видно от представеното по делото Обявление за поръчка/стр.159/, прогнозната стойност на поръчката била 99600,00 лева без ДДС, съответно по обособена позиция №1 „Мерки за информация и комуникация при изпълнението на проект:„Подобряване на образователната инфраструктура в гр. Шумен“-33.250.00 лв. без ДДС и по обособена позиция №2

„Мерки за информация и комуникация при изпълнението на проект:„Подобряване на образователната инфраструктура в гр. Шумен“, включени в списъка на стоките и услугите по чл.12 ал.1 т.1 от ЗОП-66350.00 лв. без ДДС. Решението за откриване и обявлението за обществена поръчка било публикувано в РОП, съгласно чл.36 ал.2 на 25.05.2017г. Възложителят избрал обществената поръчка да се възлага въз основа на икономически най-изгодната оферта съобразно критерий за възлагане по чл.70 ал.2 т.1 от ЗОП- "най-ниска цена".

В т. II.2.4 от обявлението е посочено, че услугите – предмет на възлагане по обособена позиция №1 на поръчката включват изпълнение на мерки за информация и комуникация с цел информиране на обществеността за получената от Община Шумен подкрепа от Европейския фонд за регионално развитие при реализирането на проекта. В обхвата на обособена позиция №1 са посочени мерките за информация и комуникация, които следва да се изпълнят и които са предвидени в одобреното проектно предложение, а именно: публични събития-2бр.; прессъобщения-2бр.; официални церемонии-2бр.;интернет банер-1 бр.; промоционален филм – 1 бр. В обхвата на обособена позиция №2 са посочени мерките за информация и комуникация, които следва да се изпълнят и които са предвидени в одобреното проектно предложение, а именно: брошури-4000 бр.; покани-1500 бр.; билборд-5 бр.; постоянна табела-5 бр.; информационни табели-6 бр.; стикери -4250 бр.; банер/трансперант-1 бр.; тефтери-500 бр.; химикали-500 бр.

Във връзка с участието в процедурата била утвърдена Документация за обществена поръчка, възлагана по реда на ЗОП с предмет „Осъществяване на мерки за информация и комуникация при изпълнението на проект: „Подобряване на образователната инфраструктура в гр. Шумен“, финансиран по Приоритетна ос 1 на ОП „Региони в растеж 2014-2020 г.“ по две обособени позиции“.

Видно от

Протокол № 1 от 19.06.2017г.(л.336), Протокол № 2 от 15.01.2018г.(л.347), Протокол № 3 от 15.03.2018г.

(л.357) и Протокол № 4 от 03.04.2018г. (л.374), назначена за целта комисия разгледала постъпилите общо 10 оферти за участие в обществената поръчка, от които за обособена позиция №1 са допуснати 8 кандидати, а за обособена позиция №2-3 кандидата на етап "разглеждане на офертите на допуснатите участници за съответствие на техническите предложения с предварително обявените условия на възложителя", допуснала до отваряне и оценка на ценовите предложения на офертите на един участник „Б В“ ООД, респ. след разглеждане на ценовото предложение, класирала на първо място участника „Б В“ ООД.

С Решение № 37-04/20.04.2018г. за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществена поръчка, издадено от Зам.кмета на Община Шумен, участникът „Б В“ ООД бил класиран на първо място за обособени позиции 1 и 2 и бил обявен за изпълнител на обществената поръчка с предмет „Осъществяване на мерки за информация и комуникация при изпълнението на проект: „Подобряване на образователната инфраструктура в гр. Шумен“, финансиран по Приоритетна ос 1 на ОП „Региони в растеж 2014-2020 г.“ по две обособени позиции“, както и останалите 8 участници за позиция 1 и 4 участника за позиция 2 в процедурата не били допуснати до класиране на основание чл.107, т.2, б."а" от ЗОП.

В резултат на проведената процедура, между възложителя на поръчката, Община Шумен и

„Б В“ ООД били сключени договори съответно № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-10 от 17.05.2018 г. с изпълнител «Б В» ООД на стойност 33 202.00 лв. без ДДС, предмет на договора: „Мерки за информация и комуникация по проект:

„Подобряване на образователната инфраструктура в гр. Шумен“ по обособена позиция № 1 и договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-11 от 17.05.2018 г. с изпълнител «Б В» ООД на стойност 62 205,50 лв. без ДДС, предмет на договора:

„Мерки за информация и комуникация по проект: „Подобряване на образователната инфраструктура в гр. Шумен“, включени в списъка на стоките и услугите, по чл.

12, ал. 1, т. 1 от ЗОП“ по обособена позиция № 2.

На

04.10.2019г. в Главна дирекция „Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“към МРРБ бил получен сигнал за нередност във връзка с проведената процедура по ЗОП с предмет„Осъществяване на мерки за информация и комуникация при изпълнението на проект: „Подобряване на образователната инфраструктура в гр. Шумен“, финансиран по Приоритетна ос 1 на ОП „Региони в растеж 2014-2020 г.“ по две обособени позиции“, регистриран в Регистъра за сигнали и нередности с рег.№ 1165.

С писмо изх. №99-00-6-807(1)/11.10.2019г.,

Община Шумен била информирана, че се открива производство по налагане на финансова корекция на основание чл. 73 от ЗУСЕСИФ, както и, че адресатът на същото има възможност в двуседмичен срок да представи бележки и възражения срещу констатациите. Писмото било съобщено по електронен път на 14.10.2019г.

С писмо входящ номер №99-00-6-807(2) от 30.10.2019г. били депозирани писмени възражения от Община Шумен до Заместник министъра на регионалното развитие и благоустройството, с твърдения за липса на извършени нарушения и нередност.

С оспореното в настоящото производство Решение № РД-02-36-1329/25.11.2019 г. за налагане на финансова корекция, Заместник-министъра на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на Управителния орган (УО) на Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020“ (ОПРР) наложил на Община Шумен финансова корекция е в общ размер на 11 808,90 лв. (единадесет хиляди осемстотин и осем лева и деветдесет стотинки) лв. с ДДС, представляваща 10% от безвъзмездна финансова помощ по договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-10 от 17.05.2018 г. с изпълнител «Б В» ООД и договор № BG16RFOP001-1.014- 0002-C01-U-11 от 17.05.2018 г. с изпълнител «Б В» ООД, като установил следните нарушения: 1. по т. 11 “Използване на основания за отстраняване, критерии за подбор, критерии за възлагане, или условия за изпълнение на поръчката, или технически спецификации, които не са дискриминационни по смисъла на т. 10 от настоящото приложение, но ограничават достъпа на кандидатите или участниците“, буква б) случаите, при кои го са приложени дискриминационни критерии/условия/спецификации, но е налице минимално ниво на конкуренция, т.е. получени са две или повече оферти, които са допуснати и отговарят на критериите за подбор съгласно Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 на Наредба за посочване на нередности представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (Наредба за посочване на нередности), приета с ПМС № 57 от 28 март 2017 г., изменена с ПМС № 202 от 15 август 2019 г.; 1.1. чл. 2, ал. 2 от ЗОП и чл. 2. ал. 1, т. 1 и 2 от ЗОП за наличие на ограничително условие;