Решение № 1468 от 13.10.2020, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

Номер 1468

07.10.2020 г.

Град София

В ИМЕТО НА НАРОДА

Апелативен съд - София

5-ти търговски

На 06.10.2020 година в закрито заседание в следния състав:

Председател:

Членове:

Иво Димитров

Величка Борилова

Зорница Гладилова като разгледа докладваното от Зорница Гладилова Въззивно търговско дело № 20201001002385 по описа за 2020 година

Производството е по реда на чл.25, ал.4, изр.2 от ЗТРРЮЛНЦ.

С решение № 990/13.07.2020 г. по т.д.№ 1118/2020 г. СГС, ТО, VI-9 състав е оставил без уважение жалба с вх.№ 20200612172031, подадена от „Кроне България” АД, ЕИК ***, със седалище и адрес на управление в гр. ***, ул. „***” №1, представлявано от М.

П. И. чрез пълномощника адв. В. Д. В. СРЕЩУ ОТКАЗ на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп № 20200421153458/11.06.2020г. по заявление с вх. № 20200421153458/21.04.2020г., с който е отказано вписване на заявление Б7 за обявяване на информация по чл. 63, ал.1 и ал.4 от ЗМИП по партида на „Кроне България” АД.

Длъжностното лице по регистрация е приело, че не се заявяват за вписване лица действителни собственици, определени по критериите на § 2 от Закона за мерките срещу изпирането на пари. Идентифицирането на действителните собственици на търговски дружества е една от мерките за превенция, регламентирани в Закона за мерките срещу изпирането на пари /ЗМИП/ и постигане целите на същия. Подаване на заявление по образеца на приложение № Б7 е част от това идентифициране, като съгласно чл. 59, ал. 1 и § 2, ал. 1 от Допълнителните разпоредби на ЗМИП действителните собственици са физически лица.

Срещу това решение е подадена жалба от „Кроне България” АД чрез пълномощника адв. В. В., с която моли то да бъде отменено като бъде отменен и отказа на длъжностното лице към ТР при АВ да впише заявление Б7 за обявяване на информация по чл. 63, ал.1 и ал.4 от ЗМИП по партида на „Кроне България” АД. Съдът неправилно възприемал, че дружеството е длъжно да декларира физическо лице като действителен собственик, тъй като жалбоподателят попадал в изключението по §2, ал.1, т.1 от ЗМИП.

Действителен собственик на „Кроне България” АД били две публични акционерни дружества, чиито акции се търгували на фондовата борса и които били под особения надзор 1 на Комисията за финансов надзор. Обстоятелството, че „Химимпорт“ АД и „Зърнени храни България“ АД са публични дружества било вписано в търговския регистър и не подлежало на доказване. При това положение жалбоподателят като заявител не бил длъжен да посочва по реда на ЗМИП идентификационни данни на конкретни физически лица. В процесният случай не била налице хипотеза, в която дружеството да е длъжно да декларира физическо лице – действителен собственик. Със заявление № Б7 не се заявявали за вписване обстоятелства, а се обявявала декларация по чл.63, ал.4 от ЗМИП относно действителен собственик. Съдържанието на тази декларация не подлежало на проверка от длъжностното лице по вписванията, както и на контрол от негова страна. „Кроне България” АД посочило, че се контролира пряко и непряко от „Химимпорт“ АД, което обстоятелство подлежало на вписване на самостоятелно основание.

Съдът като обсъди представените по делото доказателства и доводите на жалбоподателя, намира за установено следното:

Производството пред Агенцията по вписванията е образувано въз основа на Заявление - Образец Б7 вх. № 20200421153458/21.04.2020 г., подадено от „Кроне България” АД. Заявените за вписване обстоятелства са: Действителни собственици – физически лица, участващи пряко или косвено в дружеството /поле 550/; юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко и непряко се упражнява контрол /поле 537 и поле 538/ и лицата и техните законни представители, чрез които се упражнява пряк и непряк контрол /поле 5371 и поле 5381/. Към заявлението са приложени: нотариално заверена декларация по чл.63, ал. 4, т.3 от ЗМИП, в която в раздел Действителни собственици поле № 550 е декларирано и заявено за обявяване/вписване, че: 1./ „Химимпорт“ АД е публично дружество, притежаващо 59.34% от капитала на Счетоводна къща „ХГХ консулт" ООД, което от своя страна притежава 30% от капитала на „Омега финанс" ООД. „Омега финанс“ ООД притежава 99% от капитала/акциите на „Кроне България“ АД; 2./ „Зърнени храни България" АД - публично акционерно дружество, чиито акции се търгуват на БФБ, ЕИК 175410085, е публично дружество, което притежава 66% от капитала на „Омега финанс" ООД. „Омега финанс“ ООД притежава 99% от капитала/акциите на „Кроне България“ АД.

Приложена е Декларация относно инстинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяне актове; Документ за внесена държавна такса;

Адвокатско пълномощно.

При така установената фактическа обстановка, съдът приема от правна страна следното:

Подадената жалба е процесуално допустима като подадена от активно легитимирана страна в процеса, в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл.25, ал.4 от ЗТР и насочена против акт, подлежащ на съдебен контрол /чл. 25, ал. 4 от ЗТР/.

Разгледана по същество, същата е частично основателна.

Закона за мерките срещу изпирането на пари поставя изисквания с разпоредбите на чл.59, ал.1, чл.61, ал.1 и чл.63, ал.1 за идентифициране на физическите лица, които са действителни собственици на юридическо лице или друго правно образувание, съответно въвеждането на ред за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания на подходяща, точна и актуална информация относно такива действителни собственици, чрез вписване на информацията и данните по партидите, включително в търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

2

Съгласно разпоредбата на чл.63, ал.3 от Закона за мерките срещу изпирането на пари за производството, редът и сроковете за вписването на обстоятелствата относно действителните собственици се прилагат съответно Законът за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и Законът за регистър БУЛСТАТ.

С разпоредбата на чл.31 Законът за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел предвижда наредба за воденето, съхраняването и достъпа до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, с която да бъдат определени образците на заявления и да бъдат посочени изчерпателно приложенията към тях за всеки вид вписване, заличаване или обявяване съгласно изискванията на закона, както и формата на електронните документи.

Следователно към процесното вписване е приложима Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, която следва да определи образеца на заявлението и приложенията към него.

За процесните вписвания при Агенция по вписванията е предвидено подаването на заявление образец Б7 за вписване на обстоятелства относно действителни собственици съобразно чл.6, ал.1 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъпа до търговския регистър и регистъра за юридически лица с нестопанска цел.

Образецът на заявление включва, освен другото, част І – обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и ал.

4 от ЗМИП, включително поле 550 – действителни собственици – физически лица, участващи пряко или косвено в дружеството, поле 557 - юридическо лице или друго правно образувание чрез което пряко се упражнява контрол поле, 538 – юридическо лице или друго правно образувание чрез което непряко се упражнява контрол.

Съгласно чл.50а, ал.1 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, подлежащите на вписване обстоятелства относно действителните собственици се посочват в заявление по образец съгласно приложение № Б7. Заявлението се състои от две части:

Част I. Обстоятелства по чл.63, ал.1 и 4 от Закона за мерките срещу изпирането на пари и Част II. Обстоятелства по чл.6, ал.3 от Закона за икономическите и финансовите отношения с дружествата, регистрирани в юрисдикции с преференциален данъчен режим, контролираните от тях лица и техните действителни собственици, като се попълва само частта, съответстваща на обстоятелствата, подлежащи на вписване по съответния закон.

Съгласно ал.2 в зависимост от заявените за вписване обстоятелства към заявлението се прилагат съответно: 1. декларация по чл. 63, ал 4 от Закона за мерките срещу изпирането на пари; 2. документ, установяващ съществуването на дружество, регистрирано в юрисдикция с преференциален данъчен режим, и удостоверяващ лицата, които го представляват по националния му закон; 3. документите, установяващи съществуването на юридическите лица или други правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол, и удостоверяващи лицата, които ги представляват по националния им закон, ако не са учредени по българското право или не са вписани в търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел или регистър БУЛСТАТ; 4. нотариално заверено съгласие на физическото лице за контакт по чл. 63, ал. 4, т. 3 от Закона за мерките срещу изпирането на пари.

В процесното заявление, по което е постановен обжалвания отказ, в поле 550 "Действителни собственици" от група "Действителни собственици - физически лица" не се заявява за вписване физическо лице, а юридическо лице. Разпоредбата на чл. 61, ал. 1 от Закона за мерките срещу изпирането на пари задължава учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания и физическите лица за контакт по чл. 63, ал. 4, т. 3 да получават, да разполагат и да предоставят в определените по закон случаи подходяща, точна и актуална информация относно физическите лица, които са техни действителни собственици, включително с подробни данни относно притежаваните от тях права. Съгласно чл.63, ал.1 от ЗМИП информацията и данните по чл.61, ал.1 се вписват по партидите на учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания в търговския регистър, в регистъра на 3 юридическите лица с нестопанска цел и в регистър БУЛСТАТ.

Съгласно разпоредбата на чл.63, ал.5 от ЗМИП учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания, с изключение на едноличните търговци, са длъжни да заявят за вписване съгласно ал. 1 действителните си собственици по § 2 от допълнителните разпоредби, ако същите не са вписани като съдружници или еднолични собственици на капитала по партидите им. Когато като съдружници или еднолични собственици на капитала са вписани юридически лица или други правни образувания, задължението по предходното изречение възниква: 1. ако действителните собственици по § 2 от допълнителните разпоредби не са вписани в регистрите по ал. 1 като съдружници и/или еднолични собственици на капитала по партидите на участващи във веригата на собственост юридически лица или други правни образувания, учредени на територията на Република България, или 2. ако тези юридически лица или други правни образувания не са учредени на територията на Република България.

Съгласно легалната дефиниция, дадена с § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП „Действителен собственик“ е физическо лице или физически лица, което/които в крайна сметка притежават или контролират юридическо лице или друго правно образувание, и/или физическо лице или физически лица, от чието име и/или за чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност, и които отговарят най-малко на някое от следните условия: 1. По отношение на корпоративните юридически лица и други правни образувания действителен собственик е лицето, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността.