Решение № 260073 от 02.09.2020, Районен съд - Варна

Р Е Ш Е Н И Е

№ 260073/2.9.2020г. град Варна

В ИМЕТО НА

НАРОДА

Районен съд Варна, Пети наказателен състав, на седми юли, две хиляди и двадесета година, в публично заседание в следния състав: председател съдия

Георги Митев, секретар Калина Караджова, като разгледа докладваното от съдията

АНД № 1935 по описа на съда за 2020 година, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.59 и следващите от Закона за административните нарушения и наказания/ЗАНН/ и е образувано по жалба на Д.1. ЕООД, представлявано от управителя П.Д.Е., срещу Наказателно постановление № 7388/01.04.2020 г. на Р.

А. Д., заместник-министъра на културата, с което на Д.1. ЕООД е наложено административно наказание имуществена санкция в размер на 2 500 лева на основание чл.97 ал.1 т.5 пр.1 от Закона за авторското право и сродните му права/ЗАПСП/.

В жалбата се счита, че атакуваното наказателно постановление е незаконосъобразно и необосновано, излагат се доводи за допуснати в хода на производството съществени нарушения на процесуалните правила по смисъла на чл.57 ал.1 т.5 от ЗАНН и се иска отмяна на постановлението.

В съдебно заседание въззивната страна, редовно призована, не се явява, представлява се от адв.Г.

М., редовно упълномощена. По същество адв.М. моли съда да отмени наказателното постановление на основанията, посочени във въззивната жалба и да им бъдат присъдени направените разноски.

Въззиваемата страна, редовно призована, не се явява и не се представлява в съдебно заседание.

След преценка на доводите на жалбоподателя и с оглед събраните по делото доказателства, съдът прие за установено от фактическа страна следното:

На 28.08.2019 г. на основание Заповед

№ РД 09-795/27.08.2019 г. на министъра на културата била извършена проверка в снек-бар Стария дъб, намиращ се в гр.Варна, к.к.Златни пясъци. От представените по време на проверката касов бон и Удостоверение за категоризация № 7207/21.08.2017 г., издадено от община Варна, било установено, че заведението е с категория 1 звезда, разполага със 100 места, с обявено работно време от 11:00 до 23:00 часа без почивен ден, стопанисвано от Д.1. ЕООД, ЕИК 201 127 173, със седалище и адрес на управление *** ап.79, представлявано от управителя П.Д.Е..

Установило се, че снек бара е отворен за посетители и се озвучавал чрез публично изпълнение на музикални произведения, музиката звучала от телевизионен приемник, позициониран на музикален телевизионен канал VH 1, разположен в салона за посетители, където били монтирани високоговорители на стената до бара.

Констатирало се използване чрез публично изпълнение на запис на музикалните произведения:

Get This Party Started – в изпълнение на Pink и

If I Could Turn Back Time – в изпълнение на Cher.

До приключване на проверката не били представени договори, с които да е получено необходимото по закона съгласие за публично изпълнение на описаните музикални произведения.

За извършената проверка Б.Б.Д., държавен инспектор в Дирекция Авторско право и сродните права при Министерството на културата, съставил Констативен протокол № 7388/28.08.2019 г., в който е отразено, че при проверката е проведен телефонен разговор с управителя П.Е., който е отказал да присъства по време на проверката, както и отказал служител от заведението да получи копие от протокола, което е удостоверено с подписа на свидетел. Дадено е указание П.Е. като представляващ Д.1. ЕООД да се яви на 14.10.2019 г. в Министерството на културата, Дирекция Авторско право и сродните му права, и да представи копия от договори или други документи за отстъпени права за използване на описаните произведения.

Била изпратена и писмена покана изх.№

26-00-576/12.09.2019 г. до управителя на Д.1. ЕООД да се яви в Министерство на културата на 14.10.2019 г. и да представи заверени копия на лицензионни договори или други документи, удостоверяващи отстъпени права за използване чрез публично изпълнение на запис на музикалните произведения. Поканата била изпратена на седалището и адрес на управление на дружеството в гр.Варна, бул.Владислав Варненчик № 214, вх.Г, ап.5, ап.79 и била получена на 16.09.2019 г. от Дарина Енева, видно от известието за доставяне. На посочената дата не се явил представител на дружеството.

Според приложеното към административно-наказтелната преписка Удостоверение № У-62/05.09.2014 г., издадено от заместник-министъра на културата при Министерство на културата Сдружението на композитори, автори на литературни произведения, свързани с музика и музикални издатели за колективно управление на авторски права Музикаутор е организация за колективно управление на авторски права за упражняване на дейност по колективно управление на авторски права чрез начините на използване и обекти, посочени в чл.18 от ЗАПСП.

Отправено било писмено запитване изх.№

62-00-447/16.09.2019 г. до Сдружение на композитори, автори на литературни произведения, свързани с музика и музикални издатели за колективно управление на авторски права Музикаутор. Според получения отговор - писмо изх.№ 108-676/26.09.2019 г. от Сдружение Музикаутор до Министерство на културата, Приложение 1, сдружението представлява композитора и автор на текста PERRY LINDA на произведението Get This Party Started в изпълнение на Pink и композитора и автор на текста WARREN DIANE EVE на произведението If I Could Turn Back Time в изпълнение на Cher и че няма сключен договор с Д.1. ЕООД за разрешаване публично изпълнение на музикалните произведения в посочения обект – снек бар Стария дъб.

На 14.10.2020 г. Б.Б.Д., държавен инспектор в Дирекция

Авторско право и сродните права при Министерството на културата, в отсъствието на нарушителя, съставил Акт за установяване на административно нарушение/АУАН/ № 7388 срещу Д.1. ЕООД за това, че на 28.08.2019 г. в стопанисвания от него търговски обект – снек-бар Стария дъб, намиращ се в гр.Варна, к.к.Златни пясъци, използва чрез публично изпълнение на запис звукозаписи - Get This Party Started, в изпълнение на Pink, композитор и автор на текста PERRY LINDA и If I Could Turn Back Time, в изпълнение на Cher, композитор и автор на текста WARREN DIANE EVE, представлявани от сдружение Музикаутор, без необходимото по закон съгласие от носителите на продуцентските права на посочения звукозапис, представлявани от организацията за колективно управление на авторски права Музикаутор.

Според актосъставителя Аладжов дружеството е осъществило състава на административно нарушение по чл.18 ал.1, ал.2 т.3 пр.2 и ал.3, чл.35, чл.36 и 58 от ЗАПСП.

С писмо изх.№ 26-00-695/05.11.2020 г. АУАН е бил изпратен на управителя на Д.1.

ЕООД и е получен на 11.11.2019 г. от Дарина Енева.

На 01.04.2020 г. Р. А. Д. – заместник-министър на културата издал наказателно постановление № 7388. В него административно-наказващият орган възприел изцяло фактическата обстановка, отразена в АУАН, квалифицирал е нарушението по чл.97 ал.1 т.5 пр.1 от ЗАПСП и наложил на Д.1. ЕООД административно наказание имуществена санкция в размер на 2500 лева.

Наказателното постановление е връчено на П.Д.Е. на 21.04.2020 г., видно от известието за доставяне.

От приложената към административно-наказателното производство справка от Търговски регистър към Агенцията по вписванията при Министерството на правосъдието е видно, че Д.1. ЕООД е с широк предмет на дейност, включително ресторантьорство, с управител и едноличен собственик на капитала П.Д.Е..

Гореописаната фактическа обстановка се установява от събраните доказателства: материалите по административно-наказателната преписка - АУАН, констативен протокол, писма, справки на Музикаутор, писма, заповеди за компетентност, пълномощни и др.

Писмените доказателства са събрани по реда на НПК и съдът ги кредитира изцяло. АУАН и констативния протокол следва да се кредитират включително в частта им, в която се индивидуализират музикалните произведения.

Предвид горното фактическата обстановка се установи такава, каквато е описана в обстоятелствената част на наказателното постановление.

Съдът въз основа на императивно вмененото му задължение за цялостна проверка на издаденото наказателно постановление относно законосъобразността му, обосноваността му и справедливостта на наложеното административно наказание прави следните правни изводи:

Наказателното постановление е връчено на П.Е. на 21.04.2020 г., видно от известие за доставяне. Жалбата срещу него е подадена по пощата на 24.04.2020 г., видно от печата върху приложения пощенски плик и е входирана на 27.04.2020 г.

Въззивната жалба е подадена в срока по чл.59 ал.2 от ЗАНН, от процесуално легитимно лице и следва да бъде разгледана по същество.

АУАН е съставен от Б.Б.Д., държавен инспектор в Дирекция Авторско право и сродните му права при Министерството на културата - длъжностно лице, определено със Заповед № РД09-705 от 27.08.2019 г. на министъра на културата, съгласно изискването на чл.98 ал.1 от ЗАПСП.

Наказателно постановление № 7388/01.04.2020 г. е издадено от Р. А. Д. – заместник-министър на културата с дадените му пълномощия със Заповед № РД

09-277 от 19.05.2017 г. на министъра на културата, съгласно изискването на чл.98в ал.1 от ЗАПСП.

Настоящият състав на съда счита, че наказателното постановление е незаконосъобразно и неправилно на няколко основания:

На първо място: липса на осъществен състав на нарушението, за което е ангажирана отговорността на въззивното дружество нарушение - по чл.97 ал.1 т.5 пр.2 от ЗАПСП.

В наказателното постановление е посочено, че са нарушени чл.18 ал.1, ал.2 т.3 пр.2 и ал.3 във вр. с чл.35, чл.36 и чл.58 от ЗАПСП, визиращи задължението публичното представяне или изпълнение на дадено произведение да се извършва само след предварителното писмено съгласие на автора или на упълномощена от него организация за колективно управление на авторските права, освен когато в закона не е предвидено друго.

Посочените в цитираните текстове задължения касаят субекти които създават организация, насочена към представяне или изпълнение на произведение. Това предполага дейност, предхождаща излъчването - вземане на решение за излъчване на конкретно произведение и съответните целенасочени действия за постигането на този резултат, задължителен елемент от който по силата на закона е и вземането на предварителното писмено съгласие на неговия автор, респективно на упълномощената организация. Тълкуването на закона налага извод, че случаите, в които телевизионен приемник е настроен за приемане на определена програма, не попадат в посочената хипотеза най-малкото поради фактическа невъзможност за приемащия програмата да знае предварително какви произведения ще бъдат излъчени, за да вземе предварителното писмено съгласие на съответния автор.

От събраните по делото доказателства е установено, че при проверката проверяващите са констатирали, че заведението се озвучава от телевизионен приемник и високоговорители, монтирани в залата за посетители. В случая липсва организиране на публично изпълнение чрез запис на произведение, защото произведението не е на запис, нито е на живо, а се възпроизвежда от телевизионна програма. С факта на включване на телевизионен приемник в заведението, жалбоподателят не осъществява изпълнителното деяние по чл.97, ал.1, т.5, предложение първо от ЗАПСП, изразяващо се в организиране на публично изпълнение чрез запис на произведения. Противното би означавало да се приеме, че жалбоподателят следва предварително да знае кое ще е следващото или следващите произведения, които ще бъдат излъчени по въпросната телевизионна програма, за да даде точен отчет за използваните от него произведения и техните автори, така както е предвидено по чл.58, ал.1, изр.второ от ЗАПСП и да плати дължимите възнаграждения за тях.

В разпоредбата на чл.97, ал.1, т.5, пр. последно от ЗАПСП, е предвидено наказание и в случаите, когато се организира публично изпълнение на радио или телевизионна програма или на част от нея. Настоящият случай не попада и в тази хипотеза, защото факта на пускане на телевизионен приемник в заведението не води до осъществяване на изпълнителното деяние изразяващо се в организиране на публично изпълнение. Последно посочената хипотеза би била на лице, ако лицето, което осъществява телевизионното излъчване няма съответните сключени договори със сдружение Музикаутор, т.е. субект на нарушение в хипотезите на чл.97, ал.1, т.5, пр. последно ЗАПСП ще е лицето, което реализира радио или телевизионни програми и ги излъчва, като чрез излъчването на тези програми това лице на практика организира тяхното публично изпълнение. За озвучаването на търговския обект с музикални произведения, за Д.1. ЕООД не е възникнало задължение за договаряне с Музикаутор, като това задължение се носи от субекта, разпространяващ произведенията, в случая кабелния оператор за разпространение на телевизионни програми. Договарянето не е на ниво краен потребител, поради което санкционираното дружество не може да бъде субект на вмененото му нарушение.