Определение № 87 от 18.10.2023, Окръжен съд - Габрово

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

№ 87 гр. Габрово, 18.10.2023 г.

ОКРЪЖЕН СЪД – ГАБРОВО в закрито заседание на осемнадесети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Полина Пенкова като разгледа докладваното от Полина Пенкова Търговско дело № 20234200900031 по описа за 2023 година

Производството е образувано по предявен иск от Община Габрово срещу „Кънев Екоконсулт 2018“ЕООД , с цена на иска 46 000лв.

В подадената искова молба са наведени твърдения ,че в съответствие с приложимите правила за избор на изпълнители на договори за доставки и услуги по Закона за обществените поръчки, с Решение № Р325227/10.02.2023 г. на Кмета на Община Габрово е открита Обществена поръчка с предмет:

„Предоставяне на услуга по "Предварително третиране/сепариране на битови отпадъци, генерирани на територията на Регион Габрово". С действието по обявяване на обществената поръчка Община Габрово е отправила покана за представяне на оферта за изпълнение предмета на договора. Обявата, т.е. поканата съдържа всички съществени елементи, необходими на потенциалните заинтересовани страни, за да могат същите да подготвят своите оферти и да вземат осъзнато и добре информирано решение дали да представят оферта или не. В условията за участие в процедурата за избор на изпълнител (открита процедура), т.е. в производството по избор на изпълнител на обществена поръчка, са представени на заинтересованите лица, в съответствие с изискванията на специалния закон (ЗОП), Техническа спецификация, проект на договор, както и други условия и изисквания за участие в процедурата. Сред условията за участие в процедурата са включени и специфични изисквания: 1. Срок на валидност на представените от участниците в процедурата оферти, а именно: в Обявлението за поръчка, в Раздел IV.2.6": Минимален срок, през който оферентът е обвързан от офертата: Продължителност в месеци (от датата, която е посочена за дата на получаване на офертата) за срок от 6 месеца. Идентично и за яснота на участниците е записано и в Указанията за участие в РАЗДЕЛ II.

ИЗИСКВАНИЯ КЪМ УЧАСТНИЦИТЕ В ПРОЦЕДУРАТА. ИЗИСКВАНИЯ

КЪМ ОФЕРТИТЕ И НЕОБХОДИМИТЕ ДОКУМЕНТИ, буква Б) Изисквания към съдържанието и обхвата на офертата: т. I Условия за валидност: Срок на 1 валидност на офертите: Срокът на валидност на офертите трябва да бъде съобразен с определения срок в обявлението за обществената поръчка, считано от датата, посочена като краен срок за получаване на офертите и представлява времето, през което участниците са обвързани с условията на представените от тях оферти. Възложителят може да изиска от масираните участници да удължат срока на валидност на офертите си до момента на сключване на договора за обществената поръчка. На основание чл. 39, ат. 1 от ППЗОП с подаването на офертата се счита, че участниците се съгласяват с всички условия на възложителя, в т.ч. с определения от него срок за валидност на офертите и с проекта на договор. 2. Друго специфично условие, заложено в Указанията, е: „При несключване на договор на основание чл. 112, ал. 2 от ЗОП с класиран на първо или на второ място участник, участникът дължи обезщетение за недобросъвестно водене на преговори и скчючване на договор съгласно чл. 12 във вр. с чл. 13 от ЗЗД, в размер на 1 % от прогнозната стойност на поръчката без ДДС Отговорността по предходното изречение не лишава Възложителя от възможността да търси отговорност за реално претърпени вреди от отказа за стючване на договор. ", както и изрично в Предложението за изпълнение, където възложителят е посочил, а участниците съответно приемат: „Запознати сме и приемаме условието на Възложителя, при несключване на договор на основание чл. 112, ал. 2 от ЗОП с класиран на първо или на второ място участник, участникът дължи обезщетение за недобросъвестно водене на преговори и сключване на договор съгласно чл. 12 във вр. с чл. 13 от ЗЗД, в размер на 1 % от прогнозната стойност на договора без ДДС. Отговорността по предходното изречение не лишава Възложителя от възможността да търси отговорност за реално претърпени вреди от отказа за сключване на договор".

На 13 март 2023 (понеделник) ,в 14:05 ч. ответникът е подал оферта , с която като участник е заявил и декларирал, че приема всички условия по процедурата. Оферирал е цена за изпълнение на договора по-ниска от прогнозната стойност, определена от Възложителя, и дори по-ниска от другия участник в процедурата. С Решение № 022066213/20.03.2023 г. на Кмета на Община Габрово участникът „КЪНЕВ ЕКОКОНСУЛТ 2018“ ЕООД е класиран на първо място и обявен за изпълнител. С покана от 31.03.2023 г. чрез системата ЦАИС ответникът е поканен за подписване на договор.

Поканата не съдържа отклонения от обявените условия и е отправена в срок от по-малко от 1 месец от подаване на офертата, като същата съгласно изискванията на възложителя и декларираното от Участника ,е с валидност 6 месеца. Със свое писмо, регистрирано в ЦАИС на 03 април 2023 (понеделник), 13:53:52 „КЪНЕВ ЕКОКОНСУЛТ 2018“ ЕООД уведомява Възложителя, че отказва да сключи договор. Видно от профила на купувача Община Габрово сключи договор с втория добросъвестен участник „МИТ И КО“ ЕООД. С покана за доброволно изпълнение до „КЪНЕВ ЕКОКОНСУЛТ 2018“ ЕООД от 09 юни 2023 (петък), 16:44:15 ,Община Габрово е предоставила срок (10-дневен от получаване на същата) за превеждане на 2 дължимото обезщетение за недобросъвестно водене на преговори и сключване на договор в размер на 46 000 лв., представляващо 1 % от прогнозната стойност на поръчката без ДДС по сметка на Община Габрово.

Към настоящия момент това обезщетение все още не е изплатено .

Сочи се, че ответникът е нарушил две норми на поведение, намерили израз и възпроизведени в българското законодателство, а именно тази на чл.

12 ЗЗД. която изисква от него при воденето на преговори и сключването на договори страните да действат добросъвестно, като в същата норма се съдържа и предвидената отговорност при нарушаване на тази норма. Също така е нарушил и нормата на чл. 13 ЗЗД, като не се е съобразил с обвързващата сила на предоставената от него и приета от страна на Община Габрово оферта. Доколкото сделката е търговска ,то приложение, макар и по аналогия ,намират и нормите на чл. 290 и чл. 291 от Търговския закон, който има съдържание аналогично на това заложено в документацията по обществената поръчка. Закона за задълженията и договорите и Търговския закон имат пряко приложение между страните съгласно изричната норма на чл. 120 от Закона за обществените поръчки. От това недобросъвестно поведение на ответника за Община Габрово е настъпила неблагоприятната последица от сключване на по-неблагоприятен договор, но също така е налице и едно осъзнато и виновно неизпълнение на възникнали по силата на Закона и преддоговорните отношение в рамките на Обществената поръчка, за което тя като Възложител следва да бъде обезщетена. Поради натрупан неблагоприятен аналогичен опит в миналото, Възложителят е предвидил и минимален размер на вредите от недобросъвестни участници в процедури по обществени поръчки, като е заложил описаното по-горе определяне на размер на обезщетение при неправомерен отказ от сключване на договор, а именно 1 на сто от прогнозната стойност. Това изискване за добросъвестност кореспондира както със Закона за задълженията и договорите, който съгласно чл. 120 от Закона за обществените поръчки се прилага субсидиарно по отношение на всички неуредени въпроси във връзка със сключването, изпълнението и прекратяването на договорите за обществени поръчки, наред с Търговския закон. Поведението на страните в процеса по провеждане на обществената поръчка е именно неуреден въпрос, който изпълнява ролята на преговори между частноправни субекти. Изискването е и в съответствие с действалата норма на чл. 59, ал. 1 от ЗОП (отм., бр. 13 от 16.02.2016 г.. в сила от 15.04.2016 г.), като мотивът за отмяната е, че изискването за внасяне на депозит е допълнителна административна тежест, като концепцията на сега действащия ЗОП е, че участниците следва само да декларират фактите и обстоятелствата до момента на избор на изпълнител, за да се допуснат до участие малки и средни предприятия, т.е. да се разшири кръга на икономическите субекти, участващи в състезанието. Именно поради тази причина Възложителят е дефинирал един минимален размер на обезщетение при недобросъвестно поведение от страна на участниците. Размерът на обезщетението за недобросъвестно поведение в хода на преговорите е 3 възпроизведен на две места в документацията, едното от които е в Предложението за изпълнение. Предложение за изпълнение, макар и образец, след представянето му от Изпълнителя има характеристиките и носи белезите на доброволно волеизявление на участника, в което декларира, че е запознат и : „ Запознати сме и приемаме условието на Възложителя, при несключване на договор на основание чл. 112. ал. 2 от ЗОП с класиран на първо или на второ място участник, участникът дължи обезщетение за недобросъвестно водене на преговори и сключване на договор съгласно чл. 12 във вр. с чл. 13 от ЗЗД, в размер на 1 % от прогнозната стойност на договора без ДДС.

Отговорността по предходното изречение не лишава Възложителя от възможността да търси отговорност за реално претърпени вреди от отказа за сключване на договор. ". Ако волята на ответника е била различна, е следвало да не подава оферта. С поведението си по време на процедурата, „КЪНЕВ ЕКОКОНСУЛТ 2018“ ЕООД по никакъв начин не е индексирало, че не е съгласно или не приема това условие на Възложителя или друга част от документацията по обявената процедура. Претендираното обезщетение се дължи на недобросъвестно отклонение да се сключи договор, за който са водени преговори, и произтича и се основава именно на този фактически състав. Като са налице всички елементи на този фактически състав - наличие на водене на преговори - отправяне на покана за предоставяне на оферти за сключване на конкретен договор с конкретни параметри, предоставена оферта от страна на ответника, която е правно обвързваща страните (и Възложителя не би могъл да откаже сключване на договор с определения изпълнител освен на основание изрично посочено в ЗОП и/или в самите тръжни документи), налице е и недобросъвестно поведение от страна на ответното дружество.

Последната част от фактическия състав също е налице, а именно - сключване на по-неблагоприятен договор. Следва да вземете предвид и желанието на Община Габрово да реши доброволно и извънсъдебно спора, като е отправила покана до избрания за изпълнител за доброволно плащане на обезщетението, като е предложено обезщетението да е в размер на 1 на сто от оферираната цена на ответника, както и не са претендирани лихви. Поведението на ответника е предпоставка за завеждане на настоящия иск в неговия пълен обем, в рамките на предвидената отговорност, която, както изрично е посочено, не лишава Община Габрово да търси вреди в по-големи размери.

Предявеният осъдителен иск е за заплащане в полза на Община Габрово на сумата от от 46 000 лева , ведно със законната лихва от 20.06.2023г.- момента на изтичане на поканата за доброволно изпълнение, която сума пердставлява обезщетение за недобросъвестно водене на преговори за сключавена на договор с предмет :

„Предоставяне на услуга по "Предварително третиране/сепариране на битови отпадъци, генерирани на територията на Регион Габрово" и представлява 1 % от прогнозната стойност съгласно Раздел ІV от Указанията , решение за публикуване по чл.22,ал.1 ЗОП и раздел ІІ.1.5 от Обявлението за поръчка , в съотвествие със заложения в Предложението за изпълнение ред за определяне на стойността.

4

Претедира се да бъде постановено решение ,с което да се осъди ответникът „КЪНЕВ ЕКОКОНСУЛТ 2018“ ЕООД да заплати на Община Габрово сумата от 46 000 лева, представляваща 1 % от прогнозната стойност на обществена поръчка с предмет :“ Предоставяне на услуга по „Предварително третиране/сепариране на битови отпадъци, генерирани на територията на Регион Габрово" , ведно със законната лихва от 20.06.2023 г. момента на изтичане на поканата за доброволно плащане, която отговорност е предварително заложена и приета от участващите в преговорите участници.