Решение № 13 от 03.01.2024, Административен съд - Русе

Р Е Ш Е Н И Е

№ 13 гр. Русе, 03 януари 2024 г.

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

Русенският административен съд, в публичното заседание на 20 декември 2023 г. в състав:

Съдия: ДИАН ВАСИЛЕВ при секретаря …… Наталия Георгиева………и в присъствието на прокурора …….….. като разгледа докладваното от ……… съдията ……… административно дело №706…… по описа за

2023 година, за да се произнесе, взе предвид:

Производството е по чл. 73, ал.4 от Закон за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ), вр. с чл. 145 и сл. по глава X от Административно-процесуалния кодекс (АПК).

Делото е образувано след постъпила жалба от Община Борово срещу Решение №РД-02-14-1154/31.10.2023г., издадено от ръководителя на Националния орган (НО) по програма „ИНТЕРРЕГ V-A” Румъния-България 2014-2020, по проект с код ROBG 440: „Добре свързани възли Гюргево-Борово към трансевропейската транспортна мрежа TEN — Т” или B-TEN — Improved nodes Giurgiu - Borovo to TEN — Т transport network”. С решението на общината е наложена финансова корекция в размер на 25 % от стойността на допустимите разходи – 184 159.73 лева, без собственият принос на бенефициера по Договор от 08.08.2019 г. с изпълнител „Проджект Партнърс” EOOД на стойност 187 920 лева с ДДС.

Финансовата корекция, предмет на настоящото дело е обща за всички нарушения, тъй като с Решение № РД-02-14-1078/19.11.2020 г. на общината е била определена финансова корекция по Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности в размер на 5 % от стойността на допустимите разходи за друго нарушение по същия Договор от 08.08.2019 г., сключен с изпълнителя „Проджект Партнърс '' ЕООД, на стойност 156 600.00 лева без ДДС (187 920,00 лева с ДДС).

Досежно настоящата корекция НО е уточнил и още следното в издадения от него акт:

Съобразявайки Решение № РД-02-14-1078/19.11.2020 г., влязло в сила като неоспорено, както и факта, че с Решение №РД-02-14-965/10.10.2022г. на община Борово е била наложена финансова корекция в размер на 25 % от стойността на допустимите разходи – 184 159.73 лева, без собственият принос на бенефициера по Договор от 08.08.2019 г. с изпълнител „Проджект Партнърс” EOOД на стойност 187 920 лева с ДДС, която е отменена след съдебно оспорване с Решение № 7657 от 11.07.2023 г. на ВАС по адм. дело № 2501/2023 г., VII о. и прилагайки чл. 7 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (за краткост по-долу наричана само Наредба за посочване на нередности), процентът на финансовата корекция не се натрупва и се определя една обща, за всички нарушения с размер, равен на най-високия приложим. Изрично е записал в забележка на решението си, че определената финансова корекция в размер на 25 % за констатираната нередност в него, не се натрупва с корекциите, определени в Решение № РД-02-14-1078/19.11.2020 г. на ръководителя на националния орган, а поглъща тази от 5%.

Жалбоподателят счита, че оспореният административен акт е незаконосъобразен, поради липсата на описаната в него нередност, липсата на твърдяното както в сигнала за нередност, така и в решението на НО нарушение на чл.59, ал.2 от Закон за обществени поръчки ЗОП). Не били налице и ограничителните изисквания в „Техническата спецификация“ досежно въведените условия за ръководител на екип, както и по отношение на експертите - „Строителен инженер”, Юрист и Финансист, свързани с образователен ценз, както е приел НО с мотив, че за конкретната дейност и специалист няма законови изисквания за упражняване на дейността. Липсвали и сочените в решението ограничителни изисквания в документацията за поръчка.

Всичко това правело акта издаден при допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, противоречие с приложимите материално-правни норми и целта на закона. Основания за незаконосъобразност, разписани от законодателя в разпоредбата на чл.146, т.3-5 от АПК.

Излагат се подробни и мотивирани доводи в подкрепа на изявеното становище за липсата на описаните нарушения в решението за наложена финансова корекция.

Иска се от Административния съд да отмени решението на ръководителя на НО като незаконосъобразно. Претендират се направените разноски.

Ответникът по жалбата – Ръководителят на НО на Програма "ИНТЕРРЕГ V-A Румъния България 2014-2020", чрез процесуалния си представител гл. юрисконсулт Б. Стоянова, в депозирани по делото придружително писмо, в молба и писмено становище счита жалбата за неоснователна. Излага подробни и мотивирани доводи за законосъобразност на административния акт. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение, за което представя и списък. Прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение, ако такова се претендира в размер, по-висок от нормативно установения минимален такъв.

Русенският административен съд, след като обсъди данните по делото и доводите на страните, след преценка на събраните по делото писмени доказателства, намира жалбата за процесуално допустима, подадена в 14-дневния срок по чл.149, ал.1 от АПК от надлежна страна, адресат на ИАА, имаща право и интерес от обжалването.

Разгледана по същество, жалбата е частично основателна.

Фактическите и правни изводи на съда:

Община Борово е бенефициер по сключен административен договор с МРРБ за предоставяне на национално съфинансиране по Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-А Румъния – България 2014-2020 г. с № РД-02-29-255 от 08.10.2019 г. (л. 50 и сл. от адм. преписка). Договорът касае предоставяне от НО на Община Борово на безвъзмездно финансиране по програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-A Румъния България 2014-2020, по проектно предложение, озаглавено „Добре свързани възли Гюргево-Борово към трансевропейската транспортна мрежа TEN — Т” или B-TEN — Improved nodes Giurgiu - Borovo to TEN — Т transport network”.

Общият размер на бюджета по проекта е 4 945 538,25 евро, като размерът на безвъзмездната финансова помощ от ЕФРР е 85%, 13% е размерът на националното съфинансиране, 2% – собствен принос на бенефициера. Общият размер на бюджета на партньора община Борово е 2 327 241.66 евро, от които 1 978 155.41 евро от ЕФРР, 302 518.15 евро – национално финансиране и 46 568.10 евро – собствен принос (таблица на л.1 от адм. преписка).

Въз основа на този договор, Община Борово е стартирала процедура за избор на изпълнител чрез провеждане на публично състезание по реда на ЗОП с обект услуги и предмет „Предоставяне на консултантски услуги по управление на проект ROBG-440 „ Ве-ТЕН - Добре свързани възли Гюргево - Борово към Трансевропейската транспортна мрежа ТЕН-Т (W-TEN - Well connected nodes Giurgiu - Borovo to ТЕN-Т transport network) ”, в процедура по Договаряне за финансиране чрез Програма „Интеррег VА Румъния - България ” и национално съфинансиране ”, по проект ROBG-440 , финансиран по Програма ИНТЕРРЕГ V-A Румъния - България 2014-2020 с партньор община Борово. Прогнозната стойност на поръчката възлиза на 156 600.00 лева без ДДС (187 920,00 лева с ДДС).

В резултат от провеждане на процедурата е сключен Договор от 08.08.2019г. с изпълнителя „Проджект Партнърс” EOOД, на стойност 156 600.00 лева без ДДС, 187 920,00 лева с ДДС (л. 67 и сл. от преписката).

От отдел „Законодателство и нередности“ към дирекция „Управление на териториалното сътрудничество“ при МРРБ била съставена докладна записка относно съмнение за нередност по цитирания проект ROBG 440: „Добре свързани възли Гюргево-Борово към трансевропейската транспортна мрежа TEN — Т” или B-TEN — Improved nodes Giurgiu - Borovo to TEN — Т transport network”, с партньор община Борово.

Вследствие на докладната записка било изготвено и уведомление за съмнение за нередност № УТС-1894(1) от 01.09.2023 г. (л. 15 и сл. от преписката). В него са отразени констатациите на проверяващия, според който в случая са налице нарушения при провеждането на процедурата чрез провеждане на публично състезание по реда на ЗОП за избор на изпълнител с предмет обект услуги и предмет „Предоставяне на консултантски услуги по управление на проект ROBG-440 „ Ве-ТЕН - Добре свързани възли Гюргево - Борово към Трансевропейската транспортна мрежа ТЕН-Т (W-TEN - Well connected nodes Giurgiu - Borovo to ТЕN-Т transport network) ”, в процедура по Договаряне за финансиране чрез Програма „Интеррег VА Румъния - България ” и национално съфинансиране ”, по проект ROBG-440 , финансиран по Програма ИНТЕРРЕГ V-A Румъния - България 2014-2020, както следва :

Нарушение №1 : „Ограничителни изисквания в техническата спецификация“, които в сигнала за нередност се определят като недискриминационни на базата на необосновани национални, регионални или местни изисквания. Те са досежно въведените изисквания в обявлението за ОП за образователен ценз към екипа за изпълнение за „Ръководител екип“, Експерт „Юрист“ и Ключов експерт „Финансист“. Приема се, че това е нарушение на чл.59, ал.2, вр. с чл.2, ал.1, т.1-3, чл.2, ал.2 от ЗОП. Съответно е квалифицирано като нередност по т. 11, б.

„а“ от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, с процентно изражение на финансовата корекция-10% върху стойността на допустимите разходи. Посочено е още, че е неприложима хипотезата на т. 11, б. „б“ от Приложение №1, тъй като процедурата била на минимално ниво на конкуренция – получена само една оферта.

Нарушение №2 : „Ограничителни изисквания в техническата спецификация“, които в сигнала за нередност се определят като дискриминационни на базата на необосновани национални, регионални или местни изисквания. Въведено в ОП изискване за спазване на национални регулаторни режими относно експертите при подаване на оферта : в сигнала за нередност се приема, че по отношение на ключов експерт „Строителен инженер“, изискването за кандидата да е с Висше образование с минимална образователна степен „бакалавър” или „магистър” или еквивалент, в професионално направление от област „Строително инженерство”, специалност „Пътно строителство", съгласно класификатора на областите на висше образование и професионалните направления, утвърден с Постановление № 125 на Министерския съвет от 24.06.2002 г. за утвърждаване класификатор на областите на Висше образование и професионални направления или еквивалентна; и основното такова - да притежава пълна проектантска правоспособност по Закона за камарите на архитектите и инженерите в инвестиционното проектиране (ЗКАИИП) по част „Транспортно строителство и транспортни съоръжения”, включително и изискването за опит е необосновано завишено, а и ограничително по отношение на чуждестранните лица, които имат право да извършват проектантски услуги съгласно законодателството на държавата, в която са установени. Приема, че това отново е нарушение на чл.59, ал.2, вр. с чл.2, ал.1, т.1-3, чл.2, ал.2 от ЗОП. Съответно е квалифицирано като нередност по т. 10, б. „а“ от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, с процентно изражение на финансовата корекция-25% върху стойността на допустимите разходи.

След получаване на сигнала за нередности, НО отправя писмо/уведомление (л.15 и сл. от адм. преписка) до община Борово. В него подробно посочва кои констатации за установени от проверяващия нередности счита за правилни и доказани и излага мотиви в тази насока, както и какви са последиците от констатираните нередности.

Посочил е в писмото още досежно начина на определяне на финансовата корекция, че тъй като с Решение № РД-02-14-1078/19.11.2020 г. на Община Борово е била наложена финансова корекция в размер на 5% от допустимите разходи за нередност от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, сега съобразявайки чл. 7 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (за краткост по-долу наричана само Наредба за посочване на нередности), процентът на финансовата корекция няма да се натрупа и се определя една обща корекция за всички нарушения с размер, равен на най-високия приложим - 25 %.