Решение № 1159 от 05.10.2022, Окръжен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 1159 гр. Варна, 04.10.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ВАРНА, IV СЪСТАВ, в публично заседание на деветнадесети септември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Мая Недкова

Членове:

Константин Д. Иванов мл. с. Ивелина Чавдарова при участието на секретаря Петя П. Петрова като разгледа докладваното от мл. с. Ивелина Чавдарова Въззивно гражданско дело № 20223100500351 по описа за 2022 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 294 от ГПК, във вр. с Глава двадесета от ГПК.

Образувано е въз основа на Решение № 27/07.02.2021г., постановено по касационно гражданско дело № 1975 по описа за 202 1г. на ВКС, I V ГО, с което е отменено Решение № 459/02.03.2021г. по в. гр. д. № 3750/2020г. по описа на ОС - Варна и делото е върнато за ново разглеждане от друг състав на въззивния съд.

Производството по горецитираното въззивно гражданско дело е образувано по повод въззивна жалба на „Енерго-Про Продажби“ АД, ЕИК 103533691, със седалище и адрес на управление: гр. Варна, район „Владислав Варненчик”, бул. „Владислав Варненчик” № 258, „Варна Тауърс – Г“, срещу Решение № 261007/03.11.2020г., постановено по гр. д. № 17558/2019г. по описа на Районен съд - Варна, XХ състав, с което на основание чл. 124, ал. 1 от ГПК е прието за установено в отношенията между страните, че ищцата К.

С. М., ЕГН **********, с адрес: гр. Варна, ул. „Осми Приморски полк“ № 135, бл. 36, вх. Б, ап. 78, не дължи на ответника „Енерго-Про Продажби“ АД, ЕИК 103533691, сумата от 8246,78 лева, представляваща задължение, претендирано от ответника по фактура № 0285569821/09.10.2019г. за преизчислено количество ел. енергия за периода от 03.11.2017г. до 02.11.2018г. за обект, находящ се в с. Рогачево, ул. „Кокиче“ № 3, с кл. № 1200135422 и аб. № 0800710253.

1

В жалбата е изложено становище за неправилност, незаконосъобразност и необоснованост на обжалваното решение, като постановено в разрез със събрания доказателствен материал. Сочи се, че е налице правно основание за възникване на вземането на въззивника – ищец, представляващо цената на потребеното в обекта на въззиваемата количество ел. енергия, дължимо на осн. чл. 50 от ПИКЕЕ вр. чл. 200, ал. 1 от ЗЗД. При извършена проверка било установено, че в скрития регистър 1.8.3. има натрупано количество електроенергия, което не се визуализира при редовен отчет и съответно не е заплатено от потребителя. Отправеното до съда искане е да се отмени изцяло обжалваното решение и да се постанови друго, с което исковата претенция да се отхвърли. Претендират се разноски.

В срока по чл. 263, ал. 1 от ГПК е постъпил отговор от въззиваемата страна, в който се застъпва становище за неоснователност на оплакванията срещу постановеното първоинстанционно решение. Сочи се, че същото е правилно и законосъобразно, поради което се моли за потвърждаването му и за присъждане на направените пред въззивната инстанция съдебно-деловодни разноски.

В открито съдебно заседание дружеството – въззивник се представлява от адв. Н. Б., който поддържа въззивната жалба и моли за отмяна на първоинстанционното решение. Претендира разноски.

Въззиваемата К. С. М., редовно призована, не се явява и не се представлява. В предварително депозирана молба вх. № 21487/19.09.2022г., чрез пълномощника си адв. К. Д., заявява, че поради служебна ангажираност не може да се яви в съдебно заседание и моли делото да бъде разгледано в нейно отсъствие. Сочи, че поддържа депозирания писмен отговор по жалбата, като моли същата да бъде оставена без уважение. Прави възражение за прекомерност на претендираното от насрещната страна адвокатско възнаграждение.

За да се произнесе по спора, Варненският окръжен съд съобрази следното:

Производството по гражданско дело № 17558/2019г. по описа на Районен съд - Варна, XХ състав, е образувано по предявен от К. С. М., ЕГН **********, срещу "Енерго-Про Продажби" АД, ЕИК 103533691, отрицателен установителен иск с правно основание чл. 124, ал. 1 от ГПК за приемане за установено в отношенията между страните, че ищцата не дължи на ответното дружество сумата от 8246,78 лева, представляваща задължение, претендирано от ответника по фактура № 0285569821/09.10.2019г. за стойността на преизчислено количество ел. енергия за периода от 03.11.2017г. до 02.11.2018г. за обект на потребление, находящ се в с. Рогачево, ул.

„Кокиче“ № 3, с кл. № 1200135422 и аб. № 0800710253.

В исковата молба ищцата сочи, че е потребител на ел. енергия за обект на потребление, находящ се в с. Рогачево, ул. „Кокиче“ № 3, с кл. № 1200135422 и аб. № 0800710253. Поддържа, че с писма ответникът я уведомил за това, че е коригирал сметката за ел. енергия за периода от 03.11.2017г. до 02.11.2018г., като начислил допълнително сумата от 8246,78 2 лв., вследствие на проверка за измерване на точността на СТИ, обслужващо процесната сграда. Ищцата поддържа, че няма достъп до СТИ и показанията му, като сочи, че не е присъствала, нито е уведомявана за проверката.

Оспорва изцяло съдържанието на констативния протокол за проверката, като поддържа, че при съставянето му са нарушени чл. 78, ал. 1 и чл. 80, ал. 2 от ЗЕ. Поддържа, че проверката не е установила интервенция по пломбите, а СТИ е било в пълна изправност и е отчитало точно, според експертизата, извършена в Института по метрология, като оспорва извода за извършена софтуерна намеса. Оспорва също така реалното доставяне на коригираното количество ел. енергия, както и законосъобразността на корекционната процедура по ПИКЕЕ. Поддържа, че всички текущи сметки са заплатени.

С депозирания отговор на исковата молба ответното дружество оспорва предявения иск. Твърди, че страните се намират в продажбено правоотношение относно продажбата на ел. енергия, като правата и задълженията им се уреждат от Закона за енергетиката, ПИКЕЕ, ОУ на ДПЕЕЕМ на "Електроразпределение Север" АД и ОУ на ДПЕЕ на "ЕнергоПро Продажби" АД. Посочва, че на 02.11.2018г. е извършена техническа проверка на процесното СТИ, обслужващо обекта с кл. № 1200135422 и аб. № 0800710253, за което е съставен констативен протокол. При извършените замервания е установено, че в регистър 1.8.3 има показания в размер на 43399 кВтч. Електромерът е демонтиран, поставен в индивидуална опаковка и изпратен за експертиза в БИМ, където е извършена метрологична експертиза, като при софтуерно четене е установена външна намеса в тарифната схема на електромера. Констатирано е наличието на преминала енергия на тарифа 1.8.3 в размер от 43399,8 кВтч., която не е визуализирана на дисплея.

"Електроразпределение Север" АД е съставило становище за начисление на ел. енергия от 08.10.2019г., въз основа на което ответникът е издал фактура № 0285569821/09.10.2019г. за сумата 8246,78 лв. Твърди, че на ищцата надлежно са връчени протоколът за извършената проверка и процесната фактура, чрез писма. Поддържа, че установеното след разчитане на регистър 1.8.3 количество ел. енергия е реално доставено и консумирано от абоната и процесното вземане се дължи от ищеца на основание чл. 50 от ПИКЕЕ вр. чл.

200, ал. 1, пр. 1 от ЗЗД. В евентуалност се позовава на чл. 183 от ЗЗД, доколкото се касае за реално доставено, съответно продадено, количество ел. енергия.

Настоящият съдебен състав на ОС-Варна, като взе предвид доводите на страните, събрания и приобщен по делото доказателствен материал, и като съобрази предметните предели на въззивното производство, очертани в жалбата и отговора, на основание чл. 12 и чл. 235, ал. 2 от ГПК, приема за установени следните фактически положения:

Не е спорно между страните, че същите са в облигационно правоотношение, по силата на което ответното дружество доставя на ищцата електроенергия за обект, находящ се в с. Рогачево, ул. „Кокиче“ № 3, срещу задължението на последната да заплаща цената на потребената ел. енергия.

От приложения по делото

Констативен протокол

№

12115905/25.05.2015г. се установява, че на посочената дата в процесния обект 3 на потребление в присъствието на собственика на обекта – К. С. М., от служители на „Енерго-Про мрежи“ АД е монтиран електромер с фабричен № 1115031500728517. Вписани са показанията на дневна и нощна тарифа на СТИ към момента на монтажа, както следва: 0 кВч – дневна и 0 кВч – нощна ел. енергия.

Видно от приетия като писмено доказателство по делото Констативен протокол № 1202486/02.11.2018г. за техническа проверка , на посочената дата служители на „Електроразпределение Север“ АД са извършили техническа проверка на процесното СТИ с фабр. № 1115031500728517 на клиент К. С. М., на обект на потребление в с. Рогачево, ул. „Кокиче“ № 3 , при която са отчетени следните показания: по нощна тарифа /1.8.1/ – 009264 кВтч; по дневна тарифа /1.8.2/ – 025416 кВтч; по тарифа 1.8.3 – 043399 кВтч.

Електромерът е демонтиран и подменен с нов. Демонтираният електромер е поставен в индивидуална опаковка, запечатана с пломба № 507294 и изпратен за експертиза в БИМ. Протоколът е подписан от служителите на „Електроразпределение Север“ АД, извършили проверката и о т двама свидетели – П.К.Н. и М.С.М. – съпруг на абоната К. С. М..

От приобщения по делото Констативен протокол от метрологична експертиза на електромер № 2316/03.10.2019г. на БИМ, Регионален отдел – Варна, се установява, че електромерът съответства на метрологичните характеристики и отговаря на изискванията за точност при измерването на електроенергия. Посочено е, че при софтуерно четене е установена намеса в тарифната схема на електромера, която за типа електромер Carat digitron M02 трябва да се състои от две тарифи Т1 и Т2, но действително потребената енергия се разпределя и върху невизуализираната тарифа Т3 – 43399,8 кВтч.

Въз основа на горния протокол, на 08.10.2019г. е издадено становище от специалист „ЕК”, одобрено от началник отдел „КЕК“ при „Електроразпределение Север“ АД, за начисление на електрическа енергия, съгласно което е одобрено начисляването на допълнително количество ел. енергия в размер на 43399 кВтч за периода от 03.11.2017г. до 02.11.2018г. За така начисленото количество ел. енергия е издадена фактура № 0285569821/09.10.2019г. за сумата от 8246,78 лева.

С писмо от 09.10.2019г. от „Електроразпределение Север“ АД, с приложени Констативен протокол № 1202486/02.11.2018г. и фактура № 0285569821/09.10.2019г., ищцата е уведомена за извършената корекция на ел. енергия. Писмото е редовно връчено на ищцата на 14.10.2019г.

От заключението на изготвената в първата инстанция СТЕ и обясненията на експерта в съдебно заседание се установява, че към датата на извършване на техническата проверка е бил годно техническо средство за измерване на ел. енергия. Експертът е посочил, че натрупаното количество ел. енергия в невизуализирания регистър 1.8.3. е възможно да бъде отразено там само след човешка намеса, изразяваща се в софтуерно проникване в паметта на електромера, като това неправомерно претарифиране е с цел неотчитане в пълен обем на енергията по двата видими регистъра – 1.8.1 и 1.8.2. В тази връзка се поддържа, че електромерът е отчел цялото количество потребена ел. енергия в обекта, в това число и натрупаната такава в регистър 1.8.3 от 43399 4 кВтч.Извършените изчисления по процесната фактура на стойността на допълнително начислената ел. енергия в размер на 43399 кВтч според експерта са аритметично точни и същите са съобразени с определените от КЕВР цени на ел.енергия за процесния период.

В изпълнение на задължителните указания на ВКС, пред въззивната инстанция е допусната комплексна електротехническа и софтуерна експертиза от вещи лица електроинженер и софтуерен специалист. От заключението по така изготвената експертиза, което настоящият състав кредитира като обективно изготвено, даващо компетентен и добре обоснован отговор на поставените задачи, се установява, че процесният електромер е монтиран нов на обекта на потребление на ищцата, с нулеви показания по всички тарифи. Наличието на данни, записани в регистър 1.8.3 на СТИ се дължи на извършено неправомерно вмешателство в програмата за параметризация на измервателния уред и по-точно в тарифната схема.

Софтуерното вмешателство е реализирано на 03.07.2015г. в 10:49ч. от неизвестно лице, чрез използване на смарт устройство, оптична сонда, специализиран софтуер и парола за достъп до електромера. В резултат са променени стандартните настройки за отчитане, като е добавен часови пояс от 16:30ч. до 05:00ч. и цялата неделя, в който потребената ел. енергия се отчита в допълнителна тарифа Т3. Ответното дружество не разполага със софтуер, с който да може да се променят показанията в регистрите към тарифите. Количеството ел.енергия, натрупано в невизуализирания регистър 1.8.3 от 43399 кВтч не може да бъде доставено за едногодишен период, но същото е реално доставено до обекта и съответно потребено за периода от 03.07.2015г. /датата на софтуерното вмешателство/ до 02.11.2018г. /датата на техническата проверка/.