Акт от 18.03.2019, Административен съд - Монтана

Р Е

Ш Е Н

И Е

№ 140/18.03.2019 г. гр. Монтана

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Монтана, втори съдебен състав в публично съдебно заседание на дванадесети март през две хиляди и деветнадесета година в състав:

Административен съдия: Соня Камарашка при секретаря Димитрана Димитрова, като разгледа докладваното от съдията административно дело № 38 по описа за 2019г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във връзка с чл. 27, ал.1 във вр. чл.73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба от "Б***

М*** " ЕООД, ЕИК * , със седалище и адрес на управление гр. М*** , ул.

"И*** " № * , представлявано от управителя П.Г.Л., чрез преупълномощения от Адвокатско дружество "С*** , Т*** , Х*** и С*** " адвокат М.М. от САК, против Решение № РД-16-1583/21.12.2018 г., издадено от Главния директор на Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност" и Ръководител на управляващия орган на ОП "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, с което на основание чл. 9, ал.5, изр. второ, чл. 73 вр. с чл. 70-72 от ЗУСЕСИФ и чл.54 от ЗУСЕСИФ във вр. чл. 10, ал.2 и ал.6 от Постановление на МС № 160/01.07.2016 г. вр. с чл.1, ал.1, чл.5, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции по реда на ЗУСЕСИФ и т.22 от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредбата е определена финансова корекция, както следва: в размер от 35 322,29 лева. представляваща 5% от стойността на предоставената финансова подкрепа със средства на ЕСИФ по договор № BG16RFOP002-3.001-0800-C01/Su-4 от 22.03.2018г., с изпълнител „Е*** К*** " АД и предмет „Доставка и въвеждане в експлоатация на два броя бетон помпи - миксери", общата стойност на договора за доставка е 1 009 208,28 лв. без ДДС и 7800,10 лева. представляваща 5% от стойността на предоставената финансова подкрепа със средства на ЕСИФ по договор BG16RFOP002-3.001- 0800-C01/Su-l от 09.03.2018 г. с изпълнител „Т*** " ЕООД и предмет „Доставка и въвеждане в експлоатация на ножова промивна машина", общата стойност на договора за доставка е 222 860,00 лв. без ДДС. Определено е да бъдат възстановени неправомерно платените разходи в размер на 1 560,02 лв., (хиляда петстотин и шестдесет лева и две стотинки) финансовата корекция от 5% по договор BG16RFOP002-3.001-0800-C01/Su-1 от 09.03.2018 г, с изпълнител “Т***

” ЕООД по втори междинен отчет по които е изплатена безвъзмездната финансова помощ в размер на 31 200,40 лв.

В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност, поради допуснати съществени нарушения на административно производствените правила, противоречие с материалния закон и несъответствие с целта на закона. Твърди се, че административния орган е направил неправилна преценка, че сроковете по двата договора са удължени от пет месеца за всеки от тях на 6 месеца по договор BG16RFOP002-3.001-0800-C01/Su-4 от 22.03.2018 г. с изпълнител „Е*** К*** " АД и 6 месеца и 18 дни по договор BG16RFOP002-3.001- 0800-C01/Su-l от 09.03.2018 г. с изпълнител „Т*** " ЕООД, тъй като срокът на доставка не е бил предмет на оценка по проведената процедура избор с публична покана, претендира, че в случая се касае не до удължаване срока на договорите, а до забавено изпълнение от страна на изпълнителите. Твърди, че не се касае до съществено изменение на процесните договори, тъй като в самите договори е предвидено наличието на форсмажорни обстоятелства, като закъснението по всеки от договорите е незначително и предмета на поръчката е останал непроменен. Твърди наличие на непредвидени обстоятелства, които не са били известни, нито на възложителя, нито на изпълнителя, към момента на подписването на договорите, а забавата по всеки от тях е причинена от производителя. Излага доводи за полагане на дължимата грижа от възложителя. Представя доказателства за проведената кореспонденция с производителя на бетон помпите – миксери, като едната от тях е била доставена в срок, както и с производителя на ножова промивна машина, които не са оспорени от ответната страна.

В съдебно заседание жалбата се поддържа от процесуален представител адв. М.М. от САК, надлежно преупълномощен от Адвокатско дружество "С*** , Т*** , Х*** и С*** ", моли се за отмяна на постановеното решение по изложените в жалбата съображения, като претендира присъждане на сторените разноски, съобразно представен списък с разноски по чл.80 от ГПК.

Ответника Ръководител на УО на ОП

"Иновации и конкурентоспособност" Главен директор на ГД "Европейски фондове и конкурентоспособност", чрез процесуалния си представител главен експерт М.П.Д. служител с юридическо образование и юридическа правоспособност, оспорва жалбата като неоснователна по подробни доводи изложени в становището по жалбата. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Съдът, след като обсъди доводите на страните, прецени представените по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност и извърши проверка на оспорения акт в съответствие с разпоредбата на чл. 168 АПК, за да се произнесе съобрази следното от фактическа страна:

Не се спори по делото, че между

Министъра на икономиката, в чиято структура е ГД "Европейски фондове и конкурентоспособност" определена за Управляващия орган по ОП "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 г. и жалбоподателят е сключен административен договор по процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ BG16RFOP002-3.001 за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ от страна на Управляващия орган за изпълнението на проект:

"Повишаване на енергийната ефективност в "Б*** М*** " ЕООД.

Съобразно сключеният договор за безвъзмездна финансова помощ и залегналите в него задължения, жалбоподателят, в качеството му на бенефициент по предоставената помощ е публикувал на 20.02.2018 г. в ИСУН 2020 публична покана по реда на чл.51 от ЗУСЕСИФ и ПМС № 160/2016 г. за избор на изпълнител на доставка на ДМА с предмет: "Доставка на машини и оборудване за повишаване на енергийната ефективност в "Б*** М*** " ЕООД, по обособени позиции, както следва: ОП №1 - Доставка и въвеждане в експлоатация на бетон помпи - миксери - два броя; ОП № 2 - Доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на ножова промивна машина – един брой; ОП № 3 - Доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на третична роторна трошачка – един брой ; ОП № 4 - Доставка на колесен челен товарач – един брой; ОП № 5 - Доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на депонираща лента – един брой; ОП № 6 - Доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на Система за промиване на остатъчен бетон – един брой, по договор за безвъзмездна финансова помощ №BG16RFOP002-3.001-0800-C01.

В публичната покана е посочен срок за подаване на оферти 28.02.2018 г.

В процедурата по ОП №1 Доставка и въвеждане в експлоатация на бетон помпи - миксери - два броя е подадена една оферта от „Е*** К*** " АД на 28.02.2018г. в 16,40часа, а по ОП № 2 - Доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на ножова промивна машина – един брой е подадена една оферта от „Т*** " ЕООД на 28.02.2018г. в 13,09часа При разглеждането им, жалбоподателят е приел, че офертите по ОП 1 и ОП 2 отговарят на поставените от възложителя изисквания, поради което с кандидатите са сключени договори, както следва - BG16RFOP002-3.001-0800-C01/Su-04 от 22.03.2018 г., с изпълнител „Е*** кънстракшън" АД за доставка и въвеждане в експлоатация на бетон помпи - миксери - два броя, като стойността на договорените помпи е 1 009 208,28лева без ДДС и договор № BG16RFОP002- 3.001-0800-C01/Su-01 от 09.03.2018 г., с изпълнител „Т*** “ ЕООД, за доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на ножова промивна машина – един брой, като стойността на договорената машина е 222 860,00лева без ДДС.

С писмо с изх. № 26-Б-368/29.11.2018г. от Главен директор ГД "Европейски фондове и конкурентоспособност" и Ръководител на УО на ОПИК на л.64-45 от делото, представено в ИСУН с кореспонденция № BG16RFOP002-3.001-0800-C01-M049 от 30.11.2018 г., бенефициентът е уведомен за откритата процедура за налагане на финансова корекция във връзка с приетото незаконосъобразно изменение на договорите по ОП 1 и ОП 2, при извършен последващ контрол, след процедура за избор на изпълнител по договор за безвъзмездна финансова помощ № BG16RFОP002- 3.001-0800-C01, като му е предоставен 10 дневен срок за възражения. От жалбоподателя са представени възражение негов изходящ № 48/06.12.2018 г. С възражението си, кореспонденция с вх. № BG16RFOP002-3.001-08000-C01-M050 от 06.12.2018 г. в системата ИСУН 2020, бенефициентът е изложил доводи, че действително е налице забава в изпълнението на договора, като излага съображения, че причина за забавянето на договора, сключен по ОП 1 е налице забава на производителя да произведе актива, а по отношение на ОП 2 са транспортни затруднения. Излага съображения, че изменението на срока на договора е извършено в резултат на наличието на форсмажорни обстоятелства и непредвидени обстоятелства.

След като не приел възраженията на жалбоподателя Главен директор ГД "Европейски фондове и конкурентоспособност" и Ръководител на УО на ОПИК на 21.12.2018год. издал оспореното Решение № РД-16-1583, което е съобщено чрез ИСУН 2020 на жалбоподателя.

За да постанови оспореното решение, административният орган е изложил мотиви, че при извършената проверка на финален отчет относно сключен договор по обособена позиция № 1 и 2 на проведена процедура за избор с публична покана с предмет: „Доставка на машини и оборудване за повишаване на енергийната ефективност в "Б*** М*** " ЕООД, доставката по ОП 1 е извършена на 21.09.2018 г. - с 1 месец забава спрямо предварително оферирания и договорен срок на договора BG16RFOP002-3.001-0800-C01/Su-04 от 22.03.2018 г., сключен с кандидата, избран за изпълнител „Е*** К*** " АД, частично за доставка и въвеждане в експлоатация на една от бетон помпите – миксер и доставката по ОП 2 е извършена на 27.09.2018 г. - с 1 месец и 18 дни забава спрямо предварително оферирания и договорен срок на договора с № BG16RFОP002- 3.001-0800-C01/Su-01 от 09.03.2018 г., сключен с кандидата, избран за изпълнител „Т*** “ ЕООД, за доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на ножова промивна машина.

Управляващият орган е приел, че описаното изменение на договорите за изпълнение се смята за съществено по смисъла на чл.10, ал.6, т.1 и т.2 от Постановление №160 на МС от 01.07.2016год. за определяне на правилата за разглеждане и оценяване на оферти и сключване на договорите в процедурата за избор с публична покана от бенефициенти на безвъзмездна финансова помощ на Европейските структурни и инвестиционни фондове /ПМС №160/01.07.2016год./, тъй като касае промяна в обстоятелства, обявени в публичната покана и които, ако бяха част от процедурата биха привлекли към участие допълнителни кандидати, измененията водят до ползи за изпълнителя, които не са били известни на останалите кандидати. Прието е, че се касае за нередност по см. на т.22 от Приложение №1, към чл.2 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовата корекция по реда на ЗУСЕСИФ, приета с Постановление на МС № 57/28.03.2017г. /Наредбата/, с оглед разпоредбата на чл.116 от ЗОП. Развити са съображения, че промените в срока за доставката на машините са съществен елемент от договора, тъй като представляват изменение на предварително обявените параметри за провеждане на процедурата.

Изложил е доводи, че не се касае за непредвидени обстоятелства по см. на параграф 2 от ДР на ПМС №160/2016г., тъй като не са налице комулативните предпоставки, а по ОП №1 приема, че промяната в производствения план на производителя не е непредвидено обстоятелство, предвид факта, че една от машините е доставена в срока на договора, както и по ОП 2 такава не е и забавата в транспорта и транспортни закъснения, тъй като към датата на сключване на договора за доставка, бенефициентът е бил наясно откъде и как ще се извърши доставката. При тези доводи е определена финансова корекция, както следва: в размер от 35 322,29 лева. представляваща 5% от стойността на предоставената финансова подкрепа със средства на ЕСИФ по договор № BG16RFOP002-3.001-0800-C01/Su-4 от 22.03.2018 г., с изпълнител „Е*** К*** " АД и предмет „Доставка и въвеждане в експлоатация на два броя бетон помпи - миксери", общата стойност на договора за доставка е 1 009 208,28 лв. без ДДС и 7800,10 лева. представляваща 5% от стойността на предоставената финансова подкрепа със средства на ЕСИФ по договор BG16RFOP002-3.001- 0800-C01/Su-l от 09.03.2018 г. с изпълнител „Т*** " ЕООД и предмет „Доставка и въвеждане в експлоатация на ножова промивна машина", общата стойност на договора за доставка е 222 860,00 лв. без ДДС. Определено е да бъдат възстановени неправомерно платените разходи в размер на 1 560,02 лв., (хиляда петстотин и шестдесет лева и две стотинки) финансовата корекция от 5% по договор BG16RFOP002-3.001-0800-C01/Su-1 от 09.03.2018 г, с изпълнител “Т***

Разпечатката съдържа 29 от 87 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/5b1ac4f5-97e9-42eb-8499-8e36d88ff7f6