Решение № 2211 от 19.12.2019, Административен съд - Бургас

Р Е

Ш Е Н

И Е

Номер 2211 19 декември 2019 година град Бургас

В ИМЕТО НА

НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД БУРГАС, осми състав, в открито заседание на единадесети декември, две хиляди и деветнадесета година, в състав:

Съдия Златина Бъчварова

Секретар В. С. като разгледа административно дело номер 2658 по описа за 2019 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/ във връзка с чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е по жалба на община Приморско с ЕИК/Булстат *********, гр. Приморско, ул. „Трети март“ №56, представлявана от кмета Д.Г., против решение № РД-459 от 15.10.2019 г. на изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури/ИАРА/- ръководител на управляващия орган на оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ /ОПРСР/ за периода 2007-2013 г., с което за установена нередност по сигнал, вх.№Z-8719 от 22.06.2016 г., на общината, в качеството й на бенефициер, е наложена финансова корекция в размер на 55 898.51 лева, представляваща 10% от оторизираната и изплатена сума по договор № 162 от 27.06.2014 г. с изпълнител „Стреза“ЕООД, ЕИК/Булстат *********, на стойност 558 985.05 лева, с предмет

„пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей в УПИ VІІІ, кв.6, гр.Приморско“, във връзка с реализацията на договор за безвъзмездна финансова помощ/ДБФП/ №252 от 06.11.2013 г.

Жалбоподателят, редовно уведомен, не се представлява. В жалбата твърди, че решението на управляващия орган на оперативната програма е неправилно; незаконосъобразно и немотивирано. Счита, че не са били налице основания за налагане на финансова корекция. Излага подробни съображения. Иска да се отмени решението. Не ангажира доказателства. Претендира разноски.

Ответникът по жалбата-изпълнителен директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури/ИАРА/ и ръководител на управляващия орган на оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ /ОПРСР/ за периода 2007-2013 г., редовно уведомен, не се явява и не се представлява. Представя административната преписка по издаване на решението. Не ангажира допълнителни доказателства.

Административен съд Бургас, като взе предвид изложените доводи, съобрази доказателствата и закона, намира следното:

Жалбата е подадена в срока по чл.149, ал.1 АПК, от лице, което има правен интерес от оспорването, съдържа необходимите форма и реквизити, поради което е допустима.

Разгледана по същество е основателна.

По делото няма спор по фактите, които се установяват от представената административна преписка, както следва:

На 13.03.2013 г. община Приморско е подала заявление за кандидатстване по оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ 2007-2013 г. за финансово подпомагане от европейския фонд за рибарство за проект „пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей, в УПИ VІІІ, кв.6, гр.Приморско/л.27-31 от делото/.

На 06.11.2013 г. Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури/ИАРА/, като управляващ орган, и община Приморско като бенефициер, във връзка с проектно предложение, вх.№BG-PST201322/007 „пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей, в УПИVІІІ, кв.6, гр.Приморско“, е сключен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ №252, по мярка 4.1.

„Развитие на рибарските области“; подмярка

4.1.А „Финансова подкрепа за прилагане на местните стратегии за развитие и покриване на текущи разходи на рибарските групи“, приоритетна ос 4. „Устойчиво развитие на рибарските области“ от Оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ на Република България, финансирана от Европейския фонд за рибарство за програмен период 2007 - 2013 г., в размер на 582 461.00 лева, представляващи 100% от одобрените и реално извършени разходи, от които 75% в размер на 436 845.75 лева се осигуряват от Европейския съюз и 25% в размер на 145 615.25 лева от държавния бюджет на Република България. Регламентирано е, че финансирането на разходи за ДДС на бенефициера са допустими към авансово и при междинно и окончателно плащане на разходи по изпълнението на проекта, като разходите за ДДС по проекта са в размер на 116 492.20 лева /л.82-97 от делото/.

На 01.10.2014 г. между страните е подписан анекс №1 към договор №252 от 06.11.2013 г., с който е променена максималната одобрена обща стойност на проекта от 582 461.00 лева на 581 491.36 лева и срокът за реализация на проекта-31.08.2015 г./л.113-114 от делото/

С решение № 87 от 18.02.2014 г., община Приморско като възложител, е открила процедура по възлагане на обществена поръчка с предмет „пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей в УПИ VІІІ, кв.6, гр.Приморско“, във връзка с кандидатстване на община Приморско с проектно предложение по мярка 2.2 „Развитие на туристически атракции“ по приоритетна ос 2 „Опазване на околната среда, устойчиво използване на рибните и природните ресурси, съхраняване и развитие на националното природно и архитектурно наследство“ от оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ 2007-2013 г., с прогнозна стойност 561 976.00 лева, без ДДС/л.158-159 от делото/.

На 27.06.2014 г., между община

Приморско като възложител и „Стреза“ЕООД-изпълнител, във връзка с решение №407 от 30.05.2014 г. на кмета но община Приморско за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществената поръчка, е сключен договор №162, съобразно който, дружеството се задължава да извърши възмездно строително -монтажни работи за реализиране на инвестицията по проект „пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей в УПИ VІІІ, кв.6, гр.Приморско“. Стойността на СМР по договора е 561 006.37 лева, без ДДС/л.122-124 от делото/.

В хода на извършен одит на операциите по оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ през 2016 г., одитният орган на ИА „Одит на средства от ЕС“ е извършил проверка на 17 проекта, в които са установени нарушения на процедури по ЗОП, проведени във връзка с изпълнението на проекти на бенефициери на ИАРА по ОПРСР, сред които е проект с предмет „пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей в УПИ VІІІ, кв.6, гр.Приморско“, с бенефициер община Приморско, реализиран съгласно договор за безвъзмездна финансова помощ/ДБФП/ №252 от 06.11.2013 г. Била проверена и открита процедура по ЗОП за строителство с предмет „пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей в УПИ VІІІ, кв.6, гр.Приморско“ и сключен договор № 162 от 27.06.2014 г. с изпълнител „Стреза“ЕООД, ЕИК/Булстат *********, на стойност 561 006.37 лева без ДДС, проведена във връзка с изпълнение на проектно предложение, вх.№BG-PSТ201322/007. В заключителния одитен доклад са вписани констатираните в хода на проверката нарушения, изразяващи се в незаконосъобразна техническа спецификация; ограничителни изисквания, незаконосъобразна методика за оценка на офертите; нарушение на чл.29, ал.1 ЗОП, изразяващо се в закъснение при представяне на разяснения. За допуснатите нарушения е предложено налагане на финансова корекция в размер на 55 898.51 лева, представляваща 10% от сертифицираните разходи по засегнатия договор.

Във връзка с установените от одитния орган нарушения, е подаден сигнал за нередност, вх.№Z-8719 от 22.06.2016 г..

Ръководителят на УО на ОПРР е информиран за извършената проверка и е направено предложение да стартира процедура по чл.73 ЗУСЕСИФ с установяване на нередност по т.9 от приложението към чл.6 от Методологията за определяне на финансови корекции, като се наложи финансова корекция в размер на 10% върху оторизираната и изплатена сума от 558 985.05 лева по договор №162 от 27.06.2014 г. с изпълнител „Стреза“ЕООД/вж. второ становище по сигнал за нередност, л.59-62 от делото/.

С писмо, изх.№10-00-5569 от

02.09.2019 г., общината е уведомена за становището на УО на ОПРР по повод постъпилия сигнал за нередност и че стартира процедура по чл.73 ЗУСЕСИФ за констатираните нарушения/л.46-48 от делото/.

В срока по чл.73, ал.2 ЗУСЕСИФ е постъпило възражение, вх.№10-00-5569-1 от 17.09.2019 г., в което се сочи, че община Приморско не е извършила нарушения по ЗОП, поради което не следва да се налага и финансова корекция по сигнал за нередност, вх.№Z-8719 от 22.06.2016 г./л.50-58 от делото/.

На 15.10.2019 г., ръководителят на УО на ОПРР е издал решение №РД-459, с което, на общината, за неспазване на нормата на чл.28, ал.2 от Закона за обществените поръчки ЗОП, отм./незаконосъобразна методика/, е определена финансова корекция в размер на 55 898.51 лева, представляваща 10% от оторизираната и изплатена сума от 558 985.05 лева по договор № 162 от 27.06.2014 г. с изпълнител „Стреза“ЕООД, ЕИК/Булстат *********, с предмет „пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей в УПИ VІІІ, кв.6, гр.Приморско“, във връзка с реализацията на договор за безвъзмездна финансова помощ/ДБФП/ №252 от 06.11.2013 г./л.38-41 от делото/.

Това решение е предмет на оспорване в настоящото производство.

При тези факти се налагат следните правни изводи:

На първо място, решение № РД-459 от 15.10.2019 г. е издадено от компетентен орган- изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури/ИАРА/- ръководител на управляващия орган на оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ /ОПРСР/ за периода 2007-2013 г./ОПРР/, съобразно чл.69, ал.1 и чл.73, ал.1 ЗУСЕСИФ.

На второ място обаче, решението е издадено при съществени нарушения на административнопроизводствените правила, материалния закон и неговата цел, като съображенията за това са следните:

Няма спор, че на 27.06.2014 г., между община Приморско като възложител и „Стреза“ЕООД-изпълнител, във връзка с решение №407 от 30.05.2014 г. на кмета но община Приморско за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществената поръчка, е сключен договор №162, съобразно който, дружеството се задължава да извърши възмездно строително -монтажни работи за реализиране на инвестицията по проект „пристройка и преустройство на съществуваща общинска сграда в музей в УПИ VІІІ, кв.6, гр.Приморско“. Стойността на СМР по договора е 561 006.37 лева, без ДДС/л.122-124 от делото/.

Спорът се свежда до това, дали жалбоподателят е извършил вмененото му нарушение, за което УО му е наложил финансовата корекция.

Разпоредбата на чл.3, б. „р“ от Регламент /ЕО/ № 1198/2006 г. на Съвета от 27.07.2006 г. за Европейския фонд за рибарство, дава определение на понятието „нередност“, което е всяко нарушение на разпоредба от законодателството на Общността, произтичащо от действие или бездействие на икономически оператор, което има или би имало ефекта на щета върху общия бюджет на Европейския съюз чрез натоварване на общия бюджет с неоправдан разход.

Безспорно община Приморско им качеството на икономически оператор/физическо или юридическо лице или друг субект, които участват в изпълнението на помощта от европейските структурни и инвестиционни фондове, с изключение на държава-членка, която упражнява правомощията си като публичен орган. Спорен е въпросът за наличието на действие или бездействие на икономически оператор, което има или би имало за последица нанасянето на щета на общия бюджет с неоправдан разход.

Като правно основание за издаване на оспорения ИАА, административният орган е приел нарушение на чл. 70, ал. 1, т. 9 ЗУСЕСИФ според който, финансова подкрепа със средства от ЕСИФ може да бъде отменена изцяло или частично чрез извършване на финансова корекция за нередност, съставляваща нарушение на правилата за определяне на изпълнител по глава четвърта, извършено чрез действие или бездействие от страна на бенефициента, което има или би имало за последица нанасянето на вреда на средства от ЕСИФ. От мотивите на решението не се установява от действията на бенефициера, квалифицирани като нередност от административния орган, да „има или би имало ефекта на щета върху общия бюджет на Европейския съюз чрез натоварване на общия бюджет с неоправдан разход“.

Съгласно чл. 70, ал. 2 ЗУСЕСИФ нередностите по т. 9 се посочват в акт на Министерския съвет.

Разпечатката съдържа 43 от 69 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/5b1171bb-8aa0-492e-8f3c-8a100877221e