Решение № 68 от 17.02.2023, Административен съд - Добрич

Р Е Ш Е Н И Е

№68

17.02.2023 г., град Добрич

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

Административен съд - Добрич, в публично заседание на двадесет и четвърти януари, две хиляди двадесет и трета година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

Нели Каменска при участието на секретаря Стойка

Колева разгледа докладваното от председателя адм. дело № 687 по описа на съда за 2022 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по чл.145 и сл. от Административно-процесуалния кодекс във връзка с чл.73, ал.1 – 4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ) и е образувано по жалба на Община Добричка, представлявана от кмета ***, срещу Решение за налагане на финансова корекция № РД-02-14-1032/31.10.2022 г. на ръководителя на Националния орган на Програмата за трансгранично сътрудничество „Интеррег V-А Румъния-България 2014 – 2020 г.“ и заместник министър на регионалното развитие и благоустройството, ***. С оспореното решение е наложена финансова корекция в размер на 5 % от стойността на допустимите разходи по два договора, а именно: по Договор № ROBG-456-46/04.06.2021 г., сключен между Община Добричка и изпълнителя „***“ ЕООД за „Услуги по дизайн и печат на брошури и рекламни материали“, на обща стойност 11 758,50 лв. без ДДС, от които допустимите разходи са 13 827,86 лв. с ДДС и по Договор № ROBG-456-47/04.06.2021 г., сключен между Община Добричка и изпълнителя „***“ ЕООД за „Услуги по изр**отване на промоционални продукти и експониране“ на обща стойност 15 995 лв. без ДДС, от които допустимите разходи са 18 809,93 лв. с ДДС, като е приспаднат собствения принос на бенефициента от 2 %.

Жалбоподателят счита решението за незаконосъобразно и моли да бъде отменено както излага доводи, че същото е постановено при неправилно приложение на материалния закон.

Изразява становище, че при обявяване на обществената поръчка са спазени разпоредбите на чл.80, ал.2 от Правилника за прилагане на Закона за обществените поръчки (ППЗОП) и § 2, т.28 и т.29 от ДР на ЗОП. Възразява, че в обхвата на оперативната самостоятелност на възложителя е да извърши преценка за целесъобразност с оглед разделянето или не на обществената поръчка на обособени позиции като в тази връзка се позовава на чл.46, ал.1 от ЗОП. Оспорва твърдението за допуснато нарушение на чл.80, ал.1 от ППЗОП като неоснователно, тъй като в конкретния случай предметът на обществената поръчка бил неделим, съдържащ кумулативно свързани дейности: подготовка-графичен дизайн и изр**отка-печат.

Моли решението да бъде отменено и да бъдат присъдени разноските по делото.

Ответникът по делото, ръководителя на Националния орган на Програмата за трансгранично сътрудничество „Интеррег V-А Румъния-България 2014 – 2020 г.“ и заместник министър на регионалното развитие и благоустройството, ***, чрез старши юрисконсулт в МРРБ***в писмена молба с вх. № 108/11.01.2023 г. изразява становище, че жалбата е неоснователна и недоказана= Излага доводи, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, в предвидената от закона форма, при спазване на административно-производствените правила и в съответствие с материалния закон. Оспорва възражението на жалбоподателя за наличие на „обективно неделими части“ по см. на § 2, т.28 от ДР на ЗОП. Счита за неоснователен аргумента на Община Добричка, че след като и основният предмет на ОП не е включен в списъка на МС, следва да бъде изключено приложението на чл.80, ал.1 от ППЗОП. Излага подробни съображения за законосъобразност на оспореното решение и моли жалбата да бъде отхвърлена като неоснователна. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение в размер на 360 лева.

От фактическа страна съдът приема за установено следното:

Между

Министерството на регионалното развитие и благоустройството, в качеството му на Национален орган на Програмата за трансгранично сътрудничество „Интеррег V-А Румъния-България 2014 – 2020 г.“ и Община Добричка, в качеството й на бенефициент, е сключен Договор за предоставяне на национално съфинансиране с рег. № РД-02-29-401/24.10.2018 г., с който на общината е предоставена безвъзмездна финансова помощ в изпълнение на проект ***, Тogether On The Beautiful Road of Sustainable Development Through Cross Border Culture/ Заедно по красивия път на устойчиво развитие чрез трансгранична култура“ (л.33 и сл.) Производството по налагане на ФК е започнало с Уведомление за съмнение за нередност по проекта, изпълняван от Община Добричка (л.23 и сл.), което е получено от бенефициента на 27.09.2022 г.

В уведомлението е посочено, че касае обявена с решение от 11.02.2021 г. и проведена от Община Добричка обществена поръчка (ОП) чрез публично състезание по реда на чл.18, ал.1, т.12 от ЗОП, с обект услуга по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 3 на ЗОП и предмет: „Услуги по изготвяне на промоционални материали по проекта. Процедурата включвала четири обособени позиции като обект на уведомлението били две от тях:

Обособена позиция 1: „Услуги по дизайн и печат на брошури и рекламни материали" с прогнозната стойност 32 311.77лв. без ДДС, по която е сключен Договор № ROBG-456-46/04.06.2021 г. с избрания изпълнител „БОН ИГ" ЕООД на обща стойност 11 758,50 лв. без ДДС и Обособена позиция

2: „ Услуги по изр**отване на промоционални продукти и експониране" с прогнозната стойност 25 613,00 лв. без ДДС, по която е сключен е Договор № ROBG-456-47/04.06.2021 г. с избрания изпълнител „Издателска къща „**" ЕООД на обща стойност 15 995,00 лв. без ДДС.

В уведомлението е прието, че при обявяването на двете обособени позиции са нарушени разпоредбите на чл.12, ал.3 от ЗОП във вр. с чл.80 от ППЗОП и чл.2, ал.1 и ал.2 от ЗОП. Изложени са подробни доводи за това и са направени изводи, че нарушенията могат да се квалифицират като нередност по см. на чл.2, т.36 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 на Европейския парламент и на Съвета. Посочено е, че предвид характера на нарушенията и обективната невъзможност да бъде установено конкретно финансово отражение на вредите, размерът на ФК ще бъде установен по пропорционалния метод, на основание чл.5, ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, приета с ПМС № 57 от 28.03.2017 г., обн., ДВ, бр. 27 от 31.03.2017 г., в сила от 31.03.2017 г.

(Наредба за посочване на нередности). В тази връзка нередността е определена по т.11, б.“б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности в действащата към момента на започване на производството редакция, която предвижда ФК в размер на 5 %.

На 11.10.2022 г.

Община Добричка чрез кмета, е подала писмено възражение срещу уведомлението за нередност.

На 31.10.2022г. е издадено оспореното решение за налагане на ФК, в което са обсъдени и отхвърлени като неоснователни подадените възражения.

Решението за налагане на ФК е обжалвано на 14.11.2022 г.

Жалбоподателят не оспорва фактическите констатации на ответната страна, направени по отношение съдържанието и начина на обявяване на обществената поръчка.

От данните в административната преписка се установява, че с Решение № D89304 от 11.02.2021 г. , Решение № 00159-2021-0002 Община Добричка е открила процедура за обществена поръчка (ОП) чрез публично състезание по реда на чл.18, ал.1, т.12 от ЗОП, с обект услуга по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 3 на ЗОП и предмет: „Услуги по изготвяне на промоционални материали по проект ROBG 456 „**, Заедно по - красивия път на устойчивото развитие, чрез трансгранична култура". Процедурата включва четири обособени позиции, а общата прогнозна стойност на ОП е 90 476,65 лв. без ДДС.

В раздел ІІ от обявлението (л.93 и сл.) е описано, че

Обособена позиция 1 обхваща изпълнение на услуги по дизайн и печат на брошури и рекламни материали, обхваща услуги по подготовка ( графичен дизайн) и изр**отка ( отпечатване) на печатни материали (брошури, плакати, папки, дипломи, дипляни).

Обособена позиция 2 обхваща услуги по изр**отване на промоционални продукти и експониране, обхваща услугите - проектиране, производство и монтаж на информационно т**ло, брандирани тениски, шапки, и химикали, преносими щендери за брошури, експо - стена тип pop-up, банер roll-up, външен банер, портативни изложбени щандове, статуетка с поставка, значки, рекламен магнит и медали.

От данните в преписката, по които страните не спорят, се установява, че по Обособена позиция 1 са постъпили 15 оферти, отстранени са били 4 участника. Община Добричка е сключила Договор № ROBG-456-46/04.06.2021 г. с избрания изпълнител „БОН ИГ" ЕООД на обща стойност 11 758,50 лв. без ДДС.

По Обособена позиция 2 са постъпили 10 оферти, от които три участника са отстранени.

Общината е сключила Договор № ROBG-456- 47/04.06.2021 г. с избрания изпълнител „Издателска къща „**" ЕООД на обща стойност 15 995,00 лв. без ДДС.

При така установената фактическа обстановка съдът приема, че жалбата е допустима, като подадена от надлежна страна, в законоустановения срок, срещу годен за оспорване индивидуален административен акт.

Разгледана по същество, жалбата е неоснователна. Съображенията за това са следните:

Решението е издадено от компетентен орган.

Съгласно чл. 9, ал.

1 и, ал. 5 от ЗУСЕСИФ органи за управление и контрол на средствата от ЕСИФ са управляващите органи /УО/, сертифициращите органи и одитните органи. Част от дейностите, възложени на УО включват извършване на финансови корекции.

Ръководител на УО е ръководителят на администрацията или организацията, в чиято структура се намира УО или определено от него лице. С представената по делото Заповед № РД-02-14-789/17.08.2022 г. министърът на регионалното развитие и благоустройството, е делегирал правомощия в полза на издателя на оспореното решение. Жалбоподателят не оспорва компетентността.

При издаване на оспореното решение са спазени изискванията на чл.73, ал.1 и ал.3 от ЗУСЕФСУ. Решението отговоря и на общите изисквания за форма на индивидуалните административни актове по чл.59, ал.2 от АПК. Съдържа имената и длъжността на издателя, неговият адресат, фактически и правни основания за издаване и ясно формирано волеизявление на органа. Фактическите обстоятелства, описани в акта, съответстват на правната квалификация.

Решението е издадено при спазване на процедурата по чл.73, ал.2 ал.3 от ЗУСЕФСУ като този ред е приложим и за конкретния договор, тъй като съгласно чл.1, ал.2, изр.2 от ЗУСЕФСУ, за средства от ЕФСУ се счита и предвиденото в програмите национално съфинансиране.

Преди издаване на решението органът е дал възможност на бенефициента по договора да представи писмени възражения по установените нарушения по регистрирания сигнал за нередност. С изпратеното на Община Добричка уведомление, в което са изложени всички обективирани в решението за налагане на ФК фактически обстоятелства по преписката, е изпълнено изискването на чл.26 от АПК и чл.73, ал.2 от ЗУСЕФСУ.

Осигурена е възможност на бенефициента по договора да участва в производството и да изложи своите възражения. Правото на защита е реализирано в административното производство с депозиране на писмените възражение на Община Добричка с изх. № ИЗХК-3329/11.10.2022 г.

В изпълнение на общите правила по чл. 35 и чл. 36 от АПК, решението за налагане на ФК е издадено след изясняване на фактите и обстоятелствата по случая.

Решението е постановено при правилно приложение на материалния закон и по двете обособени позиции на обществената поръчка.

Съгласно разпоредбата на чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕФСУ, Финансова подкрепа със средства от ЕФСУ може да бъде отменена изцяло или частично чрез извършване на финансова корекция за нередност, съставляваща нарушение на правилата за определяне на изпълнител по глава четвърта, извършено чрез действие или бездействие от страна на бенефициента, което има или би имало за последица нанасянето на вреда на средства от ЕФСУ.

Съгласно, ал. 2 случаите на нередности, за които се извършват финансови корекции по, ал. 1, т.

9, се посочват в нормативен акт на Министерския съвет. Такъв акт е Наредбата за посочване на нередности.