Решение № 1199 от 08.03.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 1199 гр. София, 08.03.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 110-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на осемнадесети декември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: МАРГАРИТА Д. ДИМИТРОВА при участието на секретаря ЕВЕЛИНА Б. БОРИСОВА като разгледа докладваното от МАРГАРИТА Д. ДИМИТРОВА Административно наказателно дело № 20231110214203 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл.59 и следващите от ЗАНН.

Образувано е по постъпила жалба от Д. Г. Я., ЕГН **********, с адрес гр.Бургас, ж.к.***, против наказателно постановление №ЗОП-54/04.09.2023 г., издадено от Председател на Сметната палата, с което е наложено на основание чл.256а от ЗОП административно наказание глоба в размер на 200 лева, за нарушение на чл.27, във вр. с чл.36, ал.1, т.2 и чл.147 от ЗОП, във вр. с параграф 131, ал.2 от ПЗР на ЗОП.

Жалбоподателят оспорва процесното НП, като неправилно и незаконосъобразно издадено, при съществено нарушение на процесуалните правила и материалния закон. Излага следните аргументи в тази насока:

АУАН е съставен след изтичане на 6-месечния срок по чл.260, ал.1 от ЗОП, който е започнал да тече от датата на извършване на нарушение, изразяващо се в бездействие – 09.11.2021 г., и е изтекъл на 09.05.2022 г. – датата на която е следвало да бъде публикувано обявлението за приключване на договора за обществена поръчка и фактът на не подаването му в срок е станало публично известен на служителите на Сметната палата и останалите лица, а АУАН е съставен едва на 30.05.2023 г.; оспорва да е извършил вмененото му 1 нарушение виновно, доколкото се касае за допусната небрежност от служител, който по длъжностна характеристика следва да следи и да извършва задължителните по закон действия, свързани със ЗОП, поради което не е налице субективно отношение от страна на генералния директор, целящо или допускащо вредоносен резултат; счита, че са налице предпоставките за приложение на чл.28 от ЗАНН, тъй като от нарушението не са настъпили вреди за обществото, с оглед на което разкрива по-ниска степен на обществена опасност или никаква такава, а горното го характеризира като малозначително по смисъла на чл.9, ал.2 от НК, приложим по силата на препращащата разпоредба на чл.11 от ЗАНН, позовавайки се на Тълкувателно решение №1/12.12.2007 г. на ВКС и на факта, че за подобно деяние, извършено при същите обстоятелства, АНО се е задоволил да наложи на друг изпълнителен директор Предупреждение №ЗОП-52/04.09.2023 г., излагайки сходни мотиви – не е налице вредоносен резултат. Сочи и това, че не е във възможност да публикува информация за приключил договор, тъй като вече не е изпълнителен директор на *** и извършването на това действие, с цел прилагане на чл.28 от ЗАНН, не зависи от него.

Жалбоподателят, чрез надлежно упълномощения си процесуален представител – адв.С.Я. от АК-Бургас, взема становище по същество на правния спор в депозирани писмени бележки, аналогични на изложените в жалбата. Моли съда да постанови решение, с което да отмени процесното НП, като неправилно и незаконосъобразно. Претендира присъждане на направените от жалбоподателя разноски за заплатено адвокатско възнаграждение в размер на 400 лева, за което прилага списък на разноските по чл.80 от ГПК и договор за правна защита и съдействие.

Ответната страна по жалбата в лицето на АНО – Председател на Сметната палата, чрез надлежно упълномощения си процесуален представител – юрк.Г.В., след приключване на съдебното следствие, моли съда да постанови решение, с което да потвърди процесното НП. Сочи, че от събраните по делото писмени и гласни доказателства, се установява по безспорен начин извършването на вмененото нарушение от жалбоподателя, във визираното качество на последния. Оспорва възражението в жалбата, че АУАН е съставен след изтичане на давностния срок по чл.260, ал.1 от ЗОП, доколкото нарушителят е открит със съставяне на констативния протокол за 2 констатиране на нарушението – на 27.04.2023 г., а АУАН е съставен на 30.05.2023 г., т.е. както в 6-месечния срок от откриване на нарушителя, така и в 3-годишния срок от извършване на нарушението. Оспорва направеното възражение в жалбата, че не е извършил нарушението виновно, доколкото се касае за формално нарушение, при което не е необходимо да се цели настъпване на вредоносен резултат. Оспорва и направеното възражение в жалбата, че случаят е маловажен по смисъла на чл.28 от ЗАНН, тъй като след изтичане на срока за изпращане на уведомлението, включително и към датата на издаване на процесното НП, жалбоподателят не е изпратил уведомлението към АОП, следователно не е отстранил нарушението и същото не разкрива по-ниска степен на обществена опасност. В тази връзка навежда доводи, че Предупреждение №ЗОП-52/04.09.2023 г. е издадено за нарушение, което е било своевременно отстранено, при наличие на смекчаващо вината обстоятелство, каквото в настоящия случай не е налице. Претендира присъждане на направените разноски за юрисконсултско възнаграждение в минимален размер.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства и становищата на страните, приема за установено следното от фактическа и правна страна:

Жалбата е подадена в срока по чл.59, ал.2 от ЗАНН и от лице, притежаващо активна процесуална легитимация да обжалва НП. Процесното НП е връчено лично на жалбоподателя на 15.09.2023 г., съгласно отразената дата в известието за доставяне, а жалбата против него е подадена на 29.09.2023 г., съгласно поставената дата на входящия номер върху нея, т.е. в законоустановения 14-дневен преклузивен срок за обжалване, считано от датата на връчване. С оглед на горното, жалбата се явява процесуално допустима и следва да бъде разгледана по същество.

Разгледана по същество, жалбата е неоснователна.

От събраните по делото писмени и гласни доказателства се установява следната фактическа обстановка:

На основание Заповед №ОД-06-02-010/19.09.2022 г. на заместникпредседател на Сметната палата, длъжностни лица при Сметната палата, извършили одит на Държавно предприятие „Пристанищна инфраструктура“, който обхващал периода от 01.01.2020 г. до 31.12.2021 г.

3

В хода на извършената проверка проверяващите установили, че *** е публично предприятие по смисъла на т.42, параграф 2 от ДР на ЗОП /чл.115л, ал.1 от ЗМПВВППРБ/, което извършва секторна дейност по чл.128, ал.1, т.1 от ЗОП, и на основание чл.115р, ал.1, т.1 от ЗМПВВПППРБ се представлява от генералния директор, който е секторен възложител по чл.5, ал.4, т.1 от ЗОП.

Контролните органи установили, че на 16.09.2019 г., генералният директор на *** издал решение №РД-10-19/16.09.2019 г., с което е открил процедура по чл.18, ал.1, т.1 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет „Приемане и обработване на отпадъци – резултат от корабоплавателна дейност в пристанища за обществен транспорт с национално значение Варна и Бургас“ по четири обособени позиции, както следва:

Обособена позиция №1: Приемане и обработване на нефтосъдържащи отпадъци /Анекс I от МОРПОЛ 73/78/ и на битово-отпадни води /Анекс IV от МАРПОЛ 73/78/ пристанище Варна, с прогнозна стойност 2595450 без ДДС;

Обособена позиция №2: Приемане и обработване на твърди отпадъци /Анекс V от МОРПОЛ 73/78/ - пристанище Варна, с прогнозна стойност 811 800 лева без ДДС;

Обособена позиция №3: Приемане и обработване на нефтосъдържащи отпадъци /Анекс I от МОРПОЛ 73/78/ и на битово-отпадни води /Анекс IV от МАРПОЛ 73/78/ пристанище Бургас, с прогнозна стойност 912600 без ДДС;

Обособена позиция №4: Приемане и обработване на твърди отпадъци /Анекс V от МОРПОЛ 73/78/ - пристанище Бургас, с прогнозна стойност 791 700 лева без ДДС.

Контролните органи установили, че обект на поръчката са услуги по чл.3, ал.1, т.3 от ЗОП, като прогнозната стойност на обществената поръчка в размер на 5 111 550 лева без ДДС, попада в стойностния обхват на чл.20, ал.1, т.3, б.“б“ от ЗОП. Констатирали, че решението за откриване на процедурата е изпратено за публикуване в РОП на 16.09.2019 г. и е публикувано по партидата на възложителя под уникален номер на поръчката /УИН/ 011582019-0035, а в профила на купувача, на интернет страницата на възложителя са публикувани документацията, техническа спецификация, методиката и 4 проект на договори за всяка една обособена позиция на обществената поръчка.

Контролните органи констатирали, че за участие в откритата процедура са подадени две оферти, които са разгледани и оценени от назначената комисия. С решение №РД-10-29 от 12.12.2019 г., възложителят е класирал участниците в процедурата и е избрал изпълнители по всички обособени позиции на обществената поръчка, като за изпълнител на обособена позиция №1 е определен участникът „***“ АД.

Контролните органи констатирали, че в резултат на проведената процедура с избрания изпълнител по обособена позиция №1 е сключен договор №2/08.01.2020 г. на стойност 2 595 450 лева без ДДС /3 114 540 лева с ДДС/, и срок за изпълнение 36 месеца, от датата на влизане в сила, с опция за удължаване при условията на чл.5, ал.2 от договора, но за не повече от пет години, с предмет на сключения договор „предоставяне на морско-технически пристанищни услуги по приемане и обработване на отпадъци – резултат от корабоплавателна дейност – нефтосъдържащи отпадъци /Анекс I от МАРПОЛ 73/78/ и на битово-отпадни води /Анекс IV от МАРПОЛ 73/78/ в пристанище за обществен транспорт с национално значение Варна“.

Контролните органи констатирали още, че на 08.10.2021 г. е сключено Допълнително споразумение №2 към Договор №2/08.01.2020 г. на основание чл.116, ал.1, т.3 от ЗОП, поради промяна на нормативната уредба и разширяване на границите на пристанище Варна с включването на пристанищен терминал „ТЕЦ Езерово“, който към датата на откриване на процедурата за обществена поръка е бил извън обхвата на пристанището, както и че с това допълнително споразумение е завишено прогнозното количество отпадъци за срока на договора, без промяна в предмета и стойността на договора за обществена поръчка, но за сключеното допълнително споразумение, възложителят не е изпратил за публикуване обявление за изменение на договор за обществена поръчка в законоустановения 30-дневен срок от подписването на допълнителното споразумение /08.10.2021 г./, който е изтекъл на 08.11.2021 г.

Направените констатации в хода на извършения одит на ***, контролните органи обективирали в съставения на 27.04.2023 г. Констативен протокол, в който отразили и обстоятелството, че при проверката не е 5 установено наличието на акт на генералния директор за оправомощаване на определено длъжностно лице по чл.7, ал.1 от ЗОП, което да организира и/или възлага обществената поръчка, включително и да изпраща документи и информация в РОП на АОП. Констативният протокол е връчен на представители на одитирания обект и в лицето на П.С. – генерален директор на *** към 27.04.2023 г.

Въз основа на така направените констатации в хода на извършения одит на ***, обективирани в съставения Констативен протокол на 27.04.2023 г., компетентно длъжностно лице Ц. Т. Ц., заемаща длъжността: старши одитор втора степен в дирекция „Специфични одити“ на Сметната палата, оправомощена със Заповед №38/06.02.2023 г. на председателя на Сметната палата, в присъствието на двама свидетели при съставяне на акта /също длъжностни лица при Сметната палата/, съставила на 30.05.2023 г. АУАН №ЗОП-54/30.05.2023 г., против Д. Г. Я., с месторабота към момента на извършване на нарушението ***, на длъжност: генерален директор, затова, че на 09.11.2021 г., в гр.София, в Държавно предприятие „Пристанищна инфраструктура“ /***/, в качеството му на генерален директор на *** и секторен възложител на обществени поръчки по чл.5, ал.4, т.1 от ЗОП, не е изпратил до Агенцията по обществени поръчки за публикуване в Регистъра на обществените поръчки /РОП/, Обявление за изменение на договор №2/08.01.2020 г., сключен по обособена позиция №1 на обществена поръчка с предмет „Приемане и обработване на нефтосъдържащи отпадъци /Анекс I от МАРПОЛ 73/78/ и на битово-отпадни води /Анекс IV от МАРПОЛ 73/78/ пристанище Варна“, в срок 30 дни от подписване на допълнително споразумение №2 от 08.10.2021 г., който е изтекъл на 08.11.2021 г., с което виновно е извършил нарушение на разпоредбите на чл.27, във вр. с чл.36, ал.1, т.2 и чл.147 от ЗОП, във вр. с параграф 131, ал.2 от ПЗР на ЗОП.