Решение № 129 от 21.09.2021, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 129 гр. София, 21.09.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-9 в закрито заседание на двадесет и първи септември, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Жаклин Комитова като разгледа докладваното от Жаклин Комитова Търговско дело № 20211100901459 по описа за 2021 година и за да се произнесе, взе предвид:

ПРОИЗВОДСТВОТО Е ПО РЕДА НА ЧЛ. 25 ОТ ЗТРРЮЛНЦ ВР.

ГЛАВА XXI ОТ ГПК.

Образувано е по жалба с вх. per. № 20210716182849 от 16.07.2021 г . от Т. Х.П.-Д. , в качеството й на съдружник и управител на „Н.Ф. - 08“ ООД, чрез адв. В. А.Р., против ОТКАЗ с per. № 202107061217112/12.07.2021 г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенция по вписванията п о Заявление обр. А4 с № 20210706121711 /06.07.2021 г. , входирано по партидата на ИН.Ф. - 08” ООД, ЕИК ******* за вписване на промени в обстоятелствата по партида на търговеца. Жалбоподателят счита отказа за незаконосъобразен и неоснователен. Твърди, че фактическият състав на чл. 125, ал. 2 от ТЗ е напълно ясен и изчерпателен. В цитираната разпоредба е уредено правото на всеки съдружник в дружество с ограничена отговорност да прекрати по своя воля участието си в дружеството, като е регламентиран и начинът, по който то трябва да бъде упражнено, а именно чрез отправяне на писмено предизвестие най-малко 3 месеца преди датата на прекратяването. В конкретния случай, Т. Х.П. (с пребходна фамилия П. – Д.), е отправила Предизвестие до дружеството за прекратяване на членственото й правоотношение на основание чл. 125, ал. 2 от ТЗ като във връзка с това е посочила, че в предвидените от закона срокове желае да бъде заличена в Търговския регистър като съдружник в дружество „Н.Ф. - 08“ ООД, в следствие на което фактическият състав на посочената разпоредба, с оглед на изтичането на законовите срокове и бездействието на дружеството относно прекратяване участието на последната като съдружник, е надлежно изпълнен, тъй като представлява писмено предизвестие за прекратяване на участието в 1 дружеството по смисъла на чл. 125, ал. 2 от ТЗ. Горепосоченото Предизвестие е получено от дружеството по надлежен ред, видно от приложените документи - Копие на известие за доставяне на пратка с № ИД PS 1836 003ТХТ L - до дружеството, получено на 03.02.2021 г., издадено от „Б.П." ЕАД, Копие на известие за доставяне на пратка с № ИД PS 1836 003TXR J , получено на 05.02.2021 г., издадено от „Б.П." ЕАД и самото Предизвестие за напускане като съдружник от дата 01.02.2021 г. Следователно към дата на подаване на Заявление А4 с вх № 20210706121711 /06.07.2021 г. по партидата на "Н.Ф. - 08" ООД, а именно - 06.07.2021 г., изискуемият 3 месечен срок е изтекъл, с което фактическия състав на прекратяване на участието на съдружника Т. Х.П. (с предходна фамилия П. – Д.), е бил завършен.

От друга страна фактическият състав на чл. 141, ал. 5 от ТЗ също е напълно ясен и изчерпателно посочен. В цитираната разпоредба е уредено правото на управителя да поиска да бъде заличен от Търговския регистър, като е регламентиран и начинът по който то трябва да бъде упражнено, а именно чрез отправяне на писмено уведомление до дружеството, което от своя страна в срок от 1 месец от получаването му трябва да заяви за вписване освобождаването му в ТР. В конкретния случай, Т. Х.П., ЕГН **********, е отправила Уведомление до дружеството за заличаването й като управител на основание чл. 141, ал. 5 от ТЗ, като във връзка с същата е посочила, че в предвидените от закона срокове желае да бъде заличена в Търговския регистър и като управител в дружество "Н.Ф. - 08" ООД, с което надлежно е изпълнила преписаното от по-горе цитираната разпоредба. Горепосоченото Уведомление е получено от дружеството по надлежен ред, видно от приложените документи - Копие на известие за доставяне на пратка с № ИД PS 1836 003ТХТ L - до дружеството, получено на 03.02.2021 г., представляващо удостоверение, издадено от „Б.П.'* ЕАД. Копие на известие за доставяне на пратка с № ИД PS 1836 003TXR J - лично, получено на 05.02.2021 г„ представляващо удостоверение, издадено от „Б.П.“ ЕАД и самото Уведомление за желанието да бъде заличена като управител от дата 01.02.2021 год. В следствие на гореизложеното счита, че подаденото Уведомление от Т. Х.П. ( с предходна фамилия П. – Д . ) , представлява писмено предизвестие за заличаването й като управител в дружеството по смисъла на чл.141, ал.5 от ТЗ. Следователно настъпилата правната промяна при упражняване на потестативпото право, предвидено в чл. 141, ал. 5 от ТЗ, се изразява в необходимата правна последица дружеството в срок от един месец да извърши необходимите правим и фактически действия относно настъпилите промени по партидата на Дружеството в ТРРЮЛПЦ. Към дата на подаденото Заявление с вх № 20210706121711/06.07.2021 г., а именно 06.07.2021 г., изискуемият едномесечен срок е бил изтекъл, с което съгласно закона се дава възможност, управителят сам да заяви за вписване обстоятелството с неговото заличаване, тъй като в конкретния случай е налице бездействие от страна на дружеството. С оглед на това намира, че надлежно е осъществена хипотезата на чл. 141, ал. 5, изр. последно от ТЗ, при която и след като дружество то бездейства и не освобождава управителя, съответно не взема решение за избор на нов управител, то управителят може сам да заяви за вписване това обстоятелство, което се вписва, независимо дали на негово място е избрано друго лице.

Твърди се още, че горепосочените Предизвестие и Уведомление са 2 получени, съгласно Известие за доставяне обр. 243, № ИД PS 1836 003TXR J, от „Б.П.“ ЕАД на дата 03.02.2021 год. от "Н.Ф. - 08" ООД, ЕИК ******* чрез Г.В.Г., срещу подпис в кн. обр. 243 по силата на чл. 50, ал. 3 от ГПК, в качеството й на представител на дружеството. Тоест, лицето Г.В.Г., в качеството си на управител е надлежно легитимирана относно получаването на посочените предизвестие и уведомление, адресирани до дружеството "Н.Ф. - 08" ООД.

Счита, че в отказа ДЛР неправилно е приело като мотив за отказа липса на надлежно получено Предизвестие и Уведомление и липса на удостоверяване на съдържанието на полученото, тъй като доставката на препоръчани пощенски пратки е услуга, подробно регламентирана с Общите условия на Договора с потребители на универсалната пощенска услуга и пощенски парични преводи, извьршвани от ’’Б.П.” ЕАД. Оспорва и твърдяното от ДЛР несъотвествие в ЕГН и имена в приложените документи и заявлението, като счита същото за неотговарящо на действителността.

Предвид всичко изложено се иска постановяване на съдебен ак,т по силата на който да бъде отменен като незаконосъобразен ОТКАЗ от 12.07.2021 г. по Заявление А4 с вх. № 20210706121711 /06.07.2021 г., както и да бъдат дадени на Агенцията по вписванията задължителни указания да впише исканата промяна.

АГЕНЦИЯ

ПО

ВПИСВАНИЯТА, гр.София, ул. ******* представлявана от изпълнителния директор Д.М., чрез Е.Й., юрисконсулт в отдел „ПОАНД“, дирекция „ПОЧРД", с пълномощно № РД-01-279/18.06.2021 г. на основание чл.25, ал.2, изр. трето от ЗТРРЮЛНЦ е депозирала писмен отговор свой изх. № 11-00-11-00-1498/19.07.2021г. Поддържайки изцяло мотивите, изложени в процесния отказ, счита жалбата за неоснователна. Излага подробни съображения. Моли съда, да остави без уважение жалба с вх. per. №20210716182849 от 16.07.2021 г., подадена от „Н. Ф. - 08“ООД, представлявано от управителя Т. Х.П. - Д., чрез адв. В.

А.Р., срещу Отказ с per. № 20210706121711-2/12.07.2021 г., както и да бъде потвърден отказа на длъжностното лице по регистрацията като правилен и законосъобразен. Претендира разноски.

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:

Регистрното производство е иницирано по Заявление вх.

№20210706121711 от 06.07.2021 г. във връзка с постъпило искане за промяна в обстоятелствата по партидата на „Н.Ф. - 08“ ООД, ЕИК ******* . Предмет на заявлението, с което е сезирана Агенция по вписванията, е искане за заличаване на съдружник и управител в дружеството на основание чл. 125, ал. 2 от ТЗ и съответно чл. 141, ал. 2 от ТЗ. Към същото са приложени: Изрично писмено пълномощно; Декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове; Декларация че заявлението и приложените към него документи са предоставени от заявителя; Писмено предизвестие за напускане на съдружник; Обяснителна записка „Н.Ф. – 8“ ООД; Известие за доставяне на предизвестие и уведомление „Н.Ф. – 8“ ООД;

Писмено уведомление за напускане от управителя до дружеството (по чл 141.

3 ал 5 от ТЗ); Документ за внесена държавна такса;

На 07.07.2021 г., във връзка с проверката на заявената промяна, длъжностното лице по регистрацията е издало УКАЗАНИЯ № 20210706121711/07.07.2021 г. относно представянето на документи, установяващи получаването на предизвестието по безспорен начин, съответно дата на получаването му, за да се извърши заличаване на посочената Т. Х.П., като съдружник и управител.

Становище във връзка с горните указания, заявителят е изразил в Обяснителна записка.

На 12.07.2021 г. е постановен ОТКАЗ № 20210706121711-2.

Аргументите на длъжностното лице по регистрация за постановяване то м у се основават на чл.18 изр. второ от Дружествения договор, съгласно който всеки съдружник може да прекрати участието си в дружеството с писмено предизвестие, отправено до всички останали съдружници или до управителите най-малко 3 месеца преди датата на прекратяването.

Представено е Предизвестие, отправено от напускащия съдружник - Т. Х.П. до дружеството, представлявано от Т. П. и Г.В.Г., но получаването на същото не е удостоверено. Не се доказва, че така отправеното Предизвестие е достигнало до знанието и на втория съдружник и управител - Г.В.Г.. Съгласно чл. 125 ал.2 от ТЗ прекратяването на членството от съдружник едностранно, съответно съгласно чл.141 ап.5 от ТЗ, напускането на управител също едностранно, се извършват чрез формулиране и материализиране на воля, която трябва ла достигне до своя адресат, но не формално, а реално. В този смисъл, в мотивите на отказа е посочено, че трябва да има писмени доказателства, че волята на съдружника и управител е достигнала до знанието на дружеството. В случая не се доказва обстоятелството - дали правото е упражнено чрез манифестирането му пред втория съдружник и управител.

Воля, останала скрита за втория съдружннк и управител, не може да се приеме, че е манифестирана. Изводът е, че след като няма доказатества Г.В.Г. да е узнала за предизвестието по чл.125 ал 2 от Т3 и предизвестието по чл 141 ал.5 от Т3, срокът даден с тях, не е започнал да тече, поради което не е изтекьл и оттук членственото правоотношение не е прекратено, съответно не е изпълнена хипотезата на чл 141 ал.5 oт ТЗ. В случай. че уведомлението е изпратено по пощата, съответно е получено oт дружеството на 03.02.2021г., то същото би се установило само в случай, че се приеме, че уведомлението до дружеството е надлежно получено. Същото не би могло да се установи по категоричен начин от приложените документи. Посочено е, че заявителят е представил Известия за доставяне, изписани с различни почерци, възможно дописвани. Според длъжностното лице по регистрация, не се установява, че съдържанието на писмото е било именно посоченото уведомление. Посочено е, че на заявителя са били дадени указания да се представят документи, установяващи получаването на предизвестието по безспорен начин, съответно дата на получаването му, но същите не са били изпълнени в законовоопределения срок. В допълнение е отразено още, че съгласно чл. 91 ал.2 от Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до РЮЛНЦ длъжностното лице по регистрация има право на безвъзмезден достъп за служебни цели до Националната база данни „Население“, поддьржана от Министерството на регионалното развитие и благоустройството, за установяване и проверка на данните за гражданската 4 регистрация на лицата. В случая при проверка в Националнага база данни "Население" е било установено, че ЕГН *********** е на Т. Х.П., в представените документи и заявлението се посочва Т. Х.П., ЕГН ***********, но в ТРРЮЛНЦ вписаната за управител и съдружник с ЕГН *********** е Т. Х.П.-Д..