Решение № 137 от 02.12.2022, Районен съд - Севлиево

РЕШЕНИЕ

№ 137 гр. Севлиево, 02.12.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – СЕВЛИЕВО в публично заседание на трети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Гергана Н. Божилова при участието на секретаря Силвия Л. Георгиева като разгледа докладваното от Гергана Н. Божилова Административно наказателно дело № 20224230200348 по описа за 2022 година Жалбоподателят «Форуком Фонд Имоти» АДСИЦ, представлявано от изпълнителния директор С.М.М., е обжалвал наказателно постановление № Р-10-190 от 29.08.2022 година на Заместник – председателя на Комисията за финансов надзор /Комисията/, ръководещ управление «Надзор на инвестиционната дейност», с което за извършено нарушение по чл. 29, ал. 1, изречение последно от Закона за дружествата със специална инвестиционна цел и за дружеството за секюритизация /ЗДСИЦДС/ и на основание чл. 65, ал. 3, т. 2, предложение второ от ЗДСИЦДС му е наложено наказание имуществена санкция в размер на 20000,00 лева. В жалбата се твърди, че наказателното постановление е издадено при нарушение на материалния и процесуалния закон, за което се излагат подробни съображения.

ИСКАНЕТО в жалбата е съдът да отмени изцяло наказателното постановление.

За ответника по жалбата – Комисия за финансов надзор – София се явява представител при разглеждане на делото, който прави искане за потвърждаване на наказателното постановление като правилно и законосъобразно.

По делото се събраха писмени и гласни доказателства, от съвкупната преценка на които съдът установи следната фактическа обстановка:

Със Заповед № З-38 от 26.01.2022 година на заместник – председателя на КФН, ръководещ Управление „Надзор на инвестиционната дейност“ на четирима служители на Комисията е възложено да извършат проверка на „Форуком Фонд Имоти“ АДСИЦ, представлявано от С.М.М., и на трите лица, обслужващи дейността му, с оглед спазване на изискванията на ЗДСИЦДС, Закона за комисията за финансов надзор, 1

Закона за публичното предлагане на ценни книжа и нормативните актове по прилагането им, като проверката да обхване периода от 01.01.2020 година до 31.12.2021 година. След назначаване на комисията до дружеството – жалбоподател било изпратено Искане № 1, в което били изискани множество документи, подробно описани в искането.

След получаване на документите и техния преглед, дружеството било поканено с нарочна покана за съставяне на акт за установяване на административно нарушение Изх. № РГ-05-1294 от 16.03.2022 година /л. 47/. Във връзка с поканата, на 22.03.2022 година, жалбоподателят Мутишев се явил в сградата на Комисията за финансов надзор, където свидетелката Е. А. С., в присъствието на В. Ц. и Л. Д. И., съставила акт за установяване на административно нарушение /АУАН/ № Р-06-75 от 22.03.2022 година срещу «Форуком Фонд Имоти» АДСИЦ, със седалище в гр. Севлиево, представлявано от С.М., в който описала следните обстоятелства: С решение № 861-ДСИЦ от 27.09.2006 г. на КФН е издаден лиценз на „Форуком Фонд Имоти" АДСИЦ за извършване на дейност по инвестиране на парични средства, набрани чрез издаване на ценни книжа, в недвижими имоти (секюритизация на недвижими имоти), като спрямо него се прилагат разпоредбите на ЗДСИЦДС и подзаконовите актове по прилагането им, а за неуредените случаи - Закона за публично предлагане на ценни книжа (ЗППЦК), подзаконовите актове по прилагането му, както и Търговския закон.

Съгласно чл. 2 9 , а л . 1 , изр. последно от ЗДСИЦДС, годишният дивидент се изплаща в срок до 12 месеца от края на съответната финансова година.

От справка в обявените обстоятелства по партидата на „Форуком Фонд Имоти" АДСИЦ в Търговския регистър и регистъра на юридически лица с нестопанска цел е установено, че с вписване № 20211118133039 дружеството е обявило покана за свикване на ИОСА на 21.12.2021 г., като в т. 2 от обявения дневен ред е предложено акционерите на „Форуком Фонд Имоти" АДСИЦ да гласуват разпределяне под формата на дивидент на реализираната от дружеството печалба за 2020 г.

С електронна форма, вх. № 10-05-6337 от 23.12.2021 г., чрез единната система за предоставяне на информация по електронен път на КФН - e-Register, дружеството представило на КФН протокол от проведено на 21.12.2021 г. ИОСА. От него е видно, че акционерите на дружество са приели решение печалбата на „Форуком Фонд АДСИЦ за 2020 г., изчислена спрямо чл. 247а, ал. 3 от Търговския закон в размер на 669 700,00 лева, да бъде разпредЕ. като дивидент. В допълнение, с електронна форма Вх. № № 10-05-6345 от 23.12.2021 г., дружеството представило на КФН уведомление за разпределяне на дивидент за 2 0 2 0 г., като посочило сумата, срокът, до който акционерите могат да придобият акции на дружеството, за да получат дивидент за 2020 г., както и срока за разпределяне.

С електронна форма, вх. № 10-05-523 о т 31.01.2022 г. дружеството е представило на КФН тримесечен финансов отчет за дейността си за четвърто тримесечие на 2 0 2 1 г. (включващ информация за финансово му състояние към 31.12.2021 г.). От извършения преглед на неговото съдържание е установено, че към 31.12.2021 г. дружеството не е изплатило дивидент за 2020 г. Същото е констатирано от приложените справки по образец, определен от заместник-председателя на КФН и по-конкретно справка № 3 „Отчет за паричния поток" - видно от паричните потоци от финансова дейност към 31.12.2021 г. не е изплатен дивидент за 2020 г. от страна на „Форуком Фонд Имоти" АДСИЦ в размер на 669 700 лв. В справката е отразено плащането на гласуван дивидент за 2019 г. в размер на 264 хил. лв. (закръглена сума).

С писмо, изх. № 09-6-20 о т 16.02.2022 г., от „Централен депозитар" АД („ЦД" АД) е поискана информация за дружествата със специална инвестиционна цел, разпределили през 2021 г. дивидент за 2020 г., както и за размера на преведените от тях 2 суми по сметка на „ЦД" АД. В отговор, с писмо, вх. № 09-6-20 от 22.02.2021 г., „ЦД" АД предоставило в табличен вид информация за ДСИЦ, разпределили през 2021 г. дивидент за 2020 г., както и справка за преведените по сметки на „ЦД" АД суми за разпределяне, представляващи дивидент за 2020 г. От така представената информация е констатирано, че през 2021 г. „Форуком Фонд Имоти" АДСИЦ не е изплатило дивидент за 2020 г.

В акта е записано, че този извод се потвърждава и от проведената кореспонденция с дружеството. С Искане № 1 за предоставяне на документи от 03.02.2022 г. на проверяващия екип по открита проверка на място съгласно Заповед № 3-38 от 26.01.2022 г., от дружеството е изискано да представи счетоводни документи и аналитични разшифровки за всички статии от баланса, касаещи счетоводните записвания по чл. 2 9 , а л . 3 от ЗДСИЦДС за 2 0 2 0 г.; информация за начина на изплащане на дивидент от печалбата на дружеството за финансовата 2020 г., съгласно решение на ИОСА, проведено на 21.12.2021 г.; подробна справка и банкови документи относно изплащане на дивидент от печалбата на дружеството за финансовата 2020 г., както и платежно нареждане за изплащане на дивидент към „ЦД" АД при наличие на плащане. Изискано е да се предоставят писмени обяснения за причините за неизплащане на дивидент за финансовата 2 0 2 0 г. към момента на получаване на писмото при неизвършено плащане. В отговор на това, с писмо, вх. № РГ-05-1294-1 от 18.02.2022 г., „Форуком Фонд Имоти" АДСИЦ уведомило КФН, че „поради липса на финансов ресурс дружеството не е изплатило дивидент за 2 0 2 0 г. Обмислят се продажби на активи въз основа, на които да се извърши плащане, но към момента все още няма осъществени реални сделки. ".

Описвайки горепосочените обстоятелства актосъставителят е стигнал до извода, че предвид това, че на проведеното на 21.12.2021 г. от ИОСА е взето решение за разпределяне на преобразувания финансов резултат за 2020 г., дружеството е трябвало да предприеме необходимите действия, в резултат на които неговите акционери да получат дивидент за 2020 г. в срок до 1 2 месеца от края на финансовата година, а именно до 31.12.2021 г., но така гласуваният от ИОСА на 21.12.2021 г. дивидент за 2020 г. в полза на акционерите не е бил изплатен в законоустановения срок, а именно д о 31.12.2021 г., актосъставителят е приел, че н а 01.01.2022 г. в гр. Севлиево „Форуком Фонд Имоти" АДСИЦ е нарушил разпоредбата на чл. 2 9 , а л . 1 , изр. последно от ЗДСИЦДС.

След съставянето на акта, същият бил предявен на жалбоподателя да се запознае със съдържанието му и да впише своите възражения. Видно от приложения по делото АУАН Мутишев не е вписал в графата за възражения такива. В срока по чл. 44, ал. 1 от ЗАНН същият е депозирал писмени възражения срещу съставения АУАН, в които твърди, че не е извършил нарушение по чл. 29, ал. 1, изр. последно от ЗДСИЦДС, тъй като предвид обстоятелството, че решението за разпределение на дивидент е взето на 21.12.2021 г. и с оглед предвидената процедура за изплащане на дивидент, към 01.01.2022 г. „Форуком фонд имоти" АДСИЦ е било в обективна невъзможност да изплати дивидент за 2020 г., поради факта че на тази дата не е изтекъл срокът по чл.

115в, ал. 3 от ЗППЦК.

Въз основа на този акт е издадено обжалваното наказателно постановление, в обстоятелствената част на което административно - наказващият орган е възприел изцяло описаната от актосъставителя фактическа обстановка, както и изводите на последния от правна страна за нарушението, въз основа на което и на основание чл. 65, ал. 3, т. 2, предложение второ от ЗДСИЦДС му е наложено наказание имуществена санкция в размер на 20000,00 лева за извършено нарушение на ч л . 2 9 , а л . 1 , изр. последно от ЗДСИЦДС.

3

В наказателното постановление наказващият орган е изложил мотиви, обосноваващи преценката му за извършване на твърдяното нарушение от дружеството – жалбоподател, както и такива защо счита, че случаят не е маловажен. В наказателното постановление е посочено още, че нарушението е повторно, тъй като с решение по АНД № 419/2021 година по описа на Севлиевски районен съд му било наложено наказание за извършено нарушение на чл. 10, ал. 2 от ЗДСИЦ /отм./, който текст от закона е идентичен с разпоредбата на чл. 29, ал. 1 от ЗДСИЦДС.

Гореизложената фактическа обстановка съдът намира за установена от показанията на свидетелите Е. С. и Л. И., съпоставени с писмените доказателства:

АУАН от 22.03.2022 година; Писмени възражения срещу АУАН; Протокол от заседание на извънредно общо събрание на акционерите на дружеството – жалбоподател от 21.12.2021 година; Уведомление за разпределение на паричен дивидент; Отчет за паричните потоци по прекия метод; Протокол от заседание на редовно общо събрание на акционерите на дружеството – жалбоподател на 29.06.2021 година; Уведомително писмо от Централния депозитар относно размера на преведените суми за изплащане на дивидент за 2020 година от дружества със специална инвестиционна цел за периода от 01.01.2021 година до 22.02.2022 годна;

Заповед № 3-38 от 26.01.2022 година; Списък с документи, които следва да се представят за проверката; Писмени обяснения от С.М.; покана за съставяне на АУАН;

Наказателно постановление № Р-10-695 от 09.09.2021 година; Решение № 108 от 24.11.2021 година по АНД № 419/2021 година по описа на Севлиевски районен съд и Заповед № 3-51 от 07.02.2022 година.

При така установената фактическа обстановка съдът достига до следните изводи:

Препис от обжалваното наказателно постановление е връчен на жалбоподателя на 14.09.2022 година. Жалбата е постъпила в деловодството на Комисията на 28.09.2022 година, тоест в законоустановения срок, поради което същата е допустима и следва да се разгледа по същество.

НП и АУАН са издадени от компетентни лица.

В хода на производството бяха изслушани актосъставителя и свидетелите по АУАН, като актосъставителката Е. С. обясни начина на извършване на проверката и потвърди с показанията си пред съда обстоятелството, че дружеството не е изпълнило задължението си да изплати дивиденти за 2020 година в срок до 31.12.2021 година, а е направило това едва през месец май 2022 година.

При преценка на законосъобразността на изготвените АУАН и НП съдът стига до извода, че при тяхното съставяне не са допуснати съществени процесуални нарушения.

Както в АУАН, така и в НП е налице пълно описание на нарушението и 4 обстоятелствата, при които е било извършено, като при установените за безспорни факти по делото съдът намира, че правилно АНО ги е подвел под нормата на чл. 29, ал.