Решение № 167 от 11.01.2024, Софийски районен съд

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 167 гр. София, 11.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 7-МИ СЪСТАВ, в публично заседание на тридесет и първи октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ИВАН АЛ. СТОИЛОВ при участието на секретаря З.А.Ш. като разгледа докладваното от ИВАН АЛ. СТОИЛОВ Административно наказателно дело № 20231110212167 по описа за 2023 година

Производството е по чл. 59 и сл. от ЗАНН

С НП № Р-10-159/11.08.2023 г., издадено от М.Ф. –заместник-председател на Комисията за финансов надзор (КФН), ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, на „ФИРМА, ЕИК *****, в качеството на инвестиционен посредник (ИП) за това, че:

1. ИП „ФИРМА не бил изпълнил задължението си по чл. 26, параграф 1, ал. 1 във връзка с параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014 - възможно най-бързо и не покъсно от края на следващия работен ден - 02.09.2022 г., да представи пред КФН пълен и прецизен отчет за сключена на 01.09.2022 г. сделка с референтен № 529347 за търговия с договор за разлика, с което било извършено нарушение на чл. 26, параграф 1, ал. 1 във връзка с параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014, като нарушението е извършено на 03.09.2022 г. в гр. София, поради което на „ФИРМА е наложена имуществена санкция в размер на 10 000 (десет хиляди) лева на основание чл. 290, ал. 9, т. 2, предложение второ от ЗПФИ за извършено нарушение на чл. 26, параграф 1, ал. 1 във връзка е параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014 относно сделка с референтен № 529347.

2. ИП „ФИРМА не бил изпълнил задължението си по чл. 26, параграф 1, ал.1 във връзка с параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014 - възможно най-бързо и не покъсно от края на следващия работен ден - 04.10.2022 г., да представи пред КФН пълен 1 и прецизен отчет за сключена на 03.10.2022 г. сделка с референтен № 563540 за търговия с договор за разлика, с което било извършено е нарушение на чл. 26, параграф 1, ал. 1 във връзка с параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014, като нарушението е извършено на 05.10.2022 г. в гр. София, поради което на „ФИРМА е наложена имуществена санкция в размер на 10 000 (десет хиляди) лева на основание чл. 290, ал. 9, т. 2, предложение второ от ЗПФИ за извършено нарушение на чл. 26, параграф 1, ал. 1 във връзка с параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014 относно сделка с референтен № 563540.

Постановлението е обжалвано в срок от „ФИРМА, чрез изпълнителен директор и прокурист, които в подадената жалба молят наказателното постановление да бъде отменено като неправилно и незаконосъобразно. В жалбата и в с. з., посредством процесуален представител, се изтъква, че не бил установен конкретния нарушител, тъй като актосъставителят и АНО не били изследвали кои длъжностни лица били отговорни, съобразно разпределението на функциите в ИП, за навременното докладване на сделките в КФН. Подчертава се, че ИП бил създал необходимата техническа, административна и кадрова организация и разпределение на функциите по този въпрос. Излагат се аргументи за „маловажност“ на случая, тъй като пропускът от страна на ИП бил изолиран случай и се дължал на техническа грешка при миграцията на използвания от ИП софтуер, като при регистрацията на инструментите в системата на Евросис не бил въведен ISIN код на базовия инструмент, довело до липса на индикация, че сделките с тези инструменти подлежат на докладване. Несъответствието било отстранено на 02.12.2022 г. и след посочената дата всички сделки с инструменти US NDAQ 100 били докладвани по реда на чл.

26 от Регламент (ЕС) № 600/2014. Погрешно била приложена квалификацията за „повторност“, тъй като цитираното НП № Р-10-557/02.07.2021 г. било за нарушение на друга разпоредба - чл. 26, параграф 1, ал. 1 във връзка с параграф 2, ал. 1, б. „а“ от Регламент (ЕС) № 600/2014. НП не било връчено на представляващите ИП, а на негов служител. В с. з. се допълва, че нарушенията били недоказани, тъй като не била представена справка от деловодната система на КФН. Касаело се за огромен брой сделки и кратък срок на докладване. Не се претендират разноски.

Административно наказващият орган изпраща представител, който моли атакуваното НП да бъде потвърдено като правилно и законосъобразно. Претендира се юрисконсултско възнаграждение в размер на 150 лева.

Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства и обсъди доводите на страните, приема за установено следното:

1. По допустимостта на жалбата.

Жалбата е подадена в срок и е допустима.

2. Относно нарушението на процесуалния закон.

Разглеждайки обжалваното наказателно постановление и актът, въз основа на който същото е било издадено, съдът намира, че не са налице съществени нарушения на процедурата по издаването му по ЗАНН. Налице са достатъчно пълни и точни описания на нарушението; актът и наказателното постановление съдържат всички реквизити, изисквани 2 от ЗАНН; издадени са от компетентни за всяко от действията съответни органи (съобразно разпоредбата на чл. 295, ал. 1 от ЗПФИ и приложено заверено копие от Заповед № З-320 от 08.11.2022 г. на заместник-председателя на КФН, относно компетентността на актосъставителя Й. Т.); нарушените законови разпоредби са посочени в АУАН и НП по непротИ.речив начин; НП е издадено в рамките на шестмесечния срок по чл. 34, ал. 3 от ЗАНН тоест не се констатират нарушения по чл. 42 и 57 от ЗАНН.

С оглед упражненото в срока по чл. 59, ал. 1 от ЗАНН право на жалба, от страна на представляващите „ФИРМА, Съдът не намира процесуални нарушения при връчването на НП.

3.Относно приложението на материалния закон. от фактическа страна:

По делото е установено като безспорно следното:

ИП „ФИРМА било лице, получило лиценз за предоставяне на инвестиционни услуги и извършване на инвестиционни дейности от Комисията по ценните книжа и фондовите борси с Решение № 117-ИП/18.06.1997 г., впоследствие с Решение № 332-ИП/16.08.2000 г. на Държавната комисия по ценните книжа и с Решение № 189-ИП/15.03.2006 г. на КФН. ИП „ФИРМА бил вписан в публичния регистър на инвестиционните посредници, поддържан от КФН в съответствие с чл. 30, ал. 1, т. 2 от ЗКФН.

В изпълнение на Заповед № 3-333/25.11.2022 г., издадена на основание чл. 19, ал. 1 и 2 във връзка с чл. 18, ал. 1 и чл. 15, ал. 1, т. 6 от ЗКФН, на заместник-председателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”, била извършена проверка на ИП „ФИРМА, в която участие взели свидетелите Й. Т., Х. М. и И. Н.. В хода на проверката с Искане № 2 от 19.12.2022 г. от ИП била изискана справка за клиентите на инвестиционния посредник (клиентски регистър), включваща всички клиенти, които са имали действащи договори с ИП през периода от 30.06.2021 г. до датата на предоставяне на информацията, от която да са видни следните данни: името (наименованието) на клиента; вид на клиента (физическо или юридическо лице), идентификационен код (ЕГН, ЕИК или др.), държава на произход, държава на пребиваване, уникален клиентски номер в регистъра, дата на категоризиране/прекатегоризиране и категоризация на клиента (професионален, непрофесионален, приемлива насрещна страна), клиента подлежи ли на компенсиране от Фонда за компенсиране на инвеститорите, размер на активите към датата на предоставянето на справката (поотделно парични средства и финансови инструменти), дата на сключване на договора с инвестиционния посредник, дата на прекратяване на договора с инвестиционния посредник; вид на услугата (доверително управление, брокерски услуги, регистрационно агентство и др.), както и извлечение от водените от ИП регистри съгласно раздел 1 и 2 на приложение IV към Регламент (ЕС) 2017/565 и в изпълнение на разпоредбите на чл. 74 и 75 от Делегиран регламент (ЕС) 2017/565 за периода от 30.06.2021 г. до датата на предоставяне на информацията (общ регистър нареждания, общ регистър сделки, регистър „репо сделки“, регистър „лични сделки“).

В отговор на Искане № 2 на 23.12.2022 г. била получена информация от регистрите за сделки на клиенти и обработване на клиентски нареждания на ИП по чл. 75 от Делегиран регламент (ЕС) 2017/565 от 25 април 2016 година за допълване на Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на Съвета по отношение на организационните изисквания и условията за извършване на дейност от инвестиционните посредници и за даването на определения за целите на посочената директива (Делегиран Регламент (ЕС) № 565/2017), както и справка „клиентски регистър“. Информацията била заведена с вх. № РГ-03-5320#18/29.12.2022 г. Впоследствие, с писмо, вх. № РГ-03-53-20#22/12.01.2023 г. е била представена коригирана справка „клиентски регистър“.

Във връзка с предоставената информация била извършена проверка дали ИП изпълнява задължението си за докладване на сделки по чл. 26, § 1 от Регламент (ЕС) № 3

600/2014. За целта били съпоставени данните, вписани в регистъра за сделки с тези, докладвани от „ФИРМА в поддържаната от КФН система за подаване на доклади за сделки в изпълнение на чл. 26 от Регламент (ЕС) № 600/2014. При проверката били изследвани финансови инструменти от вида „договори за разлики“, вписани в регистър сделки на ИП с наименование на инструмента „US NDAQ 100 - Cash“ и идентификационен код на основен базов инструмент US6311011026. „US NDAQ 100 - Cash“ е наименование, посочено от ИП „ФИРМА в регистъра на сделките, което идентифицира наименованието NASDAQ 100, представляващо борсов индекс с код US6311011026. Този индекс се състоял от акциите на 100-те най-големи компании по отношение на пазарната капитализация в страни от Съединените американски щати (сред които акциите на Amazon.com Inc с ISIN US***, които се търгуват на BOERSE FRANKFURT - FREIVERKEHR - Франкфурт, акциите на Microsoft Corp с ISIN US***, които се търгуват на BOERSE HAMBURG LANG AND SCHWARZ EXCHANGE - FREIVERKEHR - Хамбург и акциите на Apple Inc c ISIN US***, които се търгуват на BOERSE BERLIN - FREIVERKEHR - Берлин и т.н.).

Извършена била съпоставка на клиентския регистър и регистър сделки по отношение на следните сделки с различни клиенти на ИП с базов инструмент индекс, код US6311011026 и наименование „US NDAQ 100 – Cash“ (NASDAQ 100), включващ акции, търгувани на място на търговия, както следва:

1. Сделка с референтен № 529347 на клиент № 48989 от клиентския регистър с Договор за търговия през електронната платформа Карол Дилинг от 16.02.2009 г., клиентски номер К***, сключен между Георги Валентинов Стефанов с ЕГН ********** и „ФИРМА, ЕИК *****. Видно от регистъра на сделките, на 01.09.2022 г. била сключена сделка с референтен № 529347 с финансов инструмент договор за разлика с базов инструмент индекс US6311011026 (номер сд. платформа T2-B6-4MY5G5), по която Георги Валентинов Стефанов (страна по договора) продал количеството от 0,02 бр. от индекса „US NDAQ 100 - Cash“ с единична цена 12 222,390 USD и обща стойност на сделката 244,4478 USD. Сделката била сключена на 01.09.2022 г„ поради което ИП е имал задължение да я докладва пред КФН най-късно до 02.09.2022 г.

2. Сделка с референтен № 563540 на клиент № 11245 от клиентския регистър с Договор за търговия през електронната платформа Карол Дилинг от 03.09.2009 г., клиентски номер К***, сключен между А.Р.Б. с ЕГН ********** и „ФИРМА, ЕИК *****.

Видно от регистъра на сделките, на 03.10.2022 г. била сключена сделка с референтен № 563540 с финансов инструмент договор за разлика с базов инструмент индекс US6311011026 (номер сд. платформа T2-B8-4PDH7X), по която А.Р.Б. (страна по договора) закупил количеството от 0,1 бр. от индекса „US NDAQ 100 - Cash“ с единична цена 10 961,880 USD и обща стойност на сделката 1 096,188 USD. Сделката била сключена на 03.10.2022 г., поради което ИП е имал задължение да я докладва пред КФН най-късно до 04.10.2022 г.

Проверяващите стигнали до извод, че по силата на чл. 26, параграф 1, ал. 1 във връзка с параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014 за ИП „ФИРМА било възникнало задължение за докладване пред КФН на горецитираните две сделки с договори за разлика, възможно най-бързо и не по-късно от края на следващия работен ден от сключването им.

Същевременно, при извършена проверка в поддържаната от КФН система за подаване на доклади за сделки в изпълнение на чл. 26 от Регламент (ЕС) № 600/2014 не били открити подадени от ИП отчети за разглежданите две сделки с договори за разлика. В тази връзка, с т. 2 от Искане № 9/10.03.2023 г. били изискани от ИП писмени обяснения за причината за липса на докладване (до 05.12.2022 г.) по чл. 26 от Регламент (ЕС) 600/2014 на сделките от регистър сделки на ИП с идентификация на инструменти: с наименование US NDAQ 100 - Cash и с код на базов инструмент US6311011026; инструмент с наименование Euro 50 - Cash и код на базов инструмент EU0009658145; инструмент с наименование UK 100 - Cash и код на базов инструмент GB0001383545, за периода в обхвата на проверката преди 05.12.2022 г.

Разпечатката съдържа 31 от 60 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/58aec3f8-533a-467c-aa9c-21f0a9614d12