Решение № 2866 от 17.06.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 2866 гр. София, 17.06.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 114 СЪСТАВ, в публично заседание на тринадесети май през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: ЕМИЛИЯ АТ. КОЛЕВА при участието на секретаря СИЛВИЯ М. МИЛАНОВА като разгледа докладваното от ЕМИЛИЯ АТ. КОЛЕВА Административно наказателно дело № 20241110204022 по описа за 2024 година

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН).

Образувано е по жалбата на А. Т. М. ЕГН ********** срещу Н аказателно постановление № 11-01-908/2023/07.02.2024г., издадено от Директор на Агенция за държавна финансова инспекция /АДФИ/, с което на жалбоподателя на основание чл. 254, ал.

2, вр. ал. 1, вр. чл. 261, ал. 2 ЗОП /ред. ДВ бр. 23/14.03.2020г./ му е наложена глоба в размер на 5 000 лева за нарушение на чл. 112, ал. 6 ЗОП /ред. ДВ бр. 23/14.03.2020г./.

Жалбоподателят счита издаденото НП за незаконосъобразно, като постановено при нарушение на материалния закон. В тази насока възразява, че неправилно е ангажирана неговата отговорност за така вмененото нарушение. Оспорва и субективната страна на нарушението. Претендира приложението на чл. 28 ЗАНН. Моли НП да бъде отменено.

Претендира разноски.

В съдебно заседание процесуалният представител на жалбоподателят поддържа жалбата на основанията, изложени в нея. Представя писмени бележки.

Въззиваемата страна чрез процесуалния си представител изразява становище за законосъобразност на НП и моли същото да бъде потвърдено. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства и доводите на страните, прие за установено от фактическа страна и правна страна следното:

Министерство на младежта и спорта е юридическо лице на бюджетна издръжка със седалище и адрес на управление: гр. София, бул. „Васил Левски“ № 75.

Съгласно чл. 3, ал. 1 от Устройствения правилник /УП/ на ММС - министърът на младежта и спорта е централен едноличен орган на изпълнителната власт, който разработва, организира, координира и контролира осъществяването на държавната политика в областта 1 на младежта и спорта.

Министърът на младежта и спорта е публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 4 от Закона за обществените поръчки (обн. ДВ. бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г.).

Съгласно справка с изх. № 07-00-60/13 от 04.04.2023 г. за отговорните длъжностни лица при Министерство на младежта и спорта, министър на младежта и спорта, за периода от 04.05.2017 г. до 12.05.2021 г., бил КрА. Кирилов Кралев.

Съгласно чл. 7, ал. 1 от ЗОП, възложителят може да определи длъжностно лице, което да организира и/или да възлага обществени поръчки.

Във връзка с това, със заповед № РД-09-334/26.05.2017г. КрА. Кралев като министър на младежта и спорта определил А. Т. М. - главен секретар на Министерство на младежта и спорта, да организира и възлага обществени поръчки, провеждани в министерството, чрез приложимите процедури по чл. 18, ал. 1 от ЗОП и чрез събиране на оферти с обява или покана до определени лица по реда на глава двадесет и шеста от ЗОП, включително да организира предварителните действия по подготовката на процедурите, да одобрява документациите, да назначава комисии и утвърждава докладите от работата им, да подписва решенията и обявленията и други документи, издавани в хода на процедурите, и да сключва договорите за възлагане на обществени поръчки.

Съгласно справка с изх. № 07-00-60/13 от 04.04.2023 г. за отговорните длъжностни лица при Министерство на младежта и спорта, А. Т. М. заемал длъжността главен секретар на Министерство на младежта и спорта в периода от 26.05.2017 г. до 21.04.2021 година.

Със Заповед № ФК-10-259 от 24.03.2023г., изменена със Заповед № ФК-10-259 от 09.05.2023г. и Заповед № ФК-10-450 от 08.06.2023г. /всички на Директора на АДФИ/ била възложена финансова инспекция на Министерство на младежта и спорта за проверка законосъобразността и спазването на нормативни актове, уреждащи бюджетната, финансово-стопанската и отчетната дейност, както и нормативната уредба относно обществените поръчки. Крайният срок на проверката бил до 18.08.2023г. В екипа на проверяващите била включена и свид. А. П. на длъжност главен финансов инспектор в дирекция „Инспекционна дейност” в АДФИ.

По време на финансовата инспекция било установено следното:

С Решение с изх. № РД-16-159/19.11.2020 г. (изпратено и публикувано в Регистъра на обществените поръчки, част от платформата по чл. 39а, ал. 1 от ЗОП, на 19.11.2020 г. с № F73786) А. Т. М. - главен секретар на Министерство на младежта и спорта и длъжностно лице по смисъла на чл. 7, ал. 1 от ЗОП, открил процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Инженеринг за изграждане на физкултурен салон по типов проект към Средно училище „Найден Геров“, гр. Пловдив”, с прогнозна стойност 1 000 000 лв. без ДДС.

Правното основание за откриване на процедурата било чл. 178, ал. 1 от ЗОП, обектът на поръчката - „строителство“ по чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП, а видът на процедурата - „публично състезание“, съгласно чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП.

Възлагането на поръчката било осъществено с електронни средства чрез използване на централизираната електронна платформа, в съответствие с разпоредбата на чл. 39а от ЗОП (Нов - ДВ, бр. 86 от 2018 г„ в сила от 01.11.2019 г.), като бил осигурен неограничен, пълен, безплатен и пряк достъп до документите, касаещи поръчката.

Обществената поръчка била вписана в Регистъра на обществените поръчки (РОП) с УИН: 01981-2020-0066. Прогнозната стойност на обществената поръчка - 1 000 000 лв. без ДДС попадала в стойностния праг, определен в чл. 20, ал. 2, т. 1 от ЗОП, съгласно който възложителите прилагат процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 12 (публично състезание) или т.13 (пряко договаряне) от ЗОП, когато обществените поръчки са с прогнозна стойност при строителство от 270 000 лв. без ДДС до 10 000 000 лв. без ДДС.

2

На основание чл. 22, ал. 2 от ЗОП, с Решение с изх. № РД-16-159/19.11.2020 г. били одобрени обявлението, с което се оповестява откриването на процедурата, и документацията за обществената поръчка. Решение с изх. № РД-16-159/19.11.2020 г. и обявлението, с което се оповестява откриването на процедурата били изпратени за публикуване в Регистъра на обществените поръчки (РОП) на 19.11.2020г.

В определения от възложителя срок за получаване на оферти - до 23:59 часа на 30.11.2020 г., били получени четири оферти, както следва: OF197689/30.11.2020г., 10:19 ч. от участника **” ДЗЗД; OF202091/30.11.2020г., 15:04 ч. от участника „** OF202796/30.11.2020 г., 16:24 ч. от участника „**Д; OF202362/30.11.2020 г., 21:39 ч. от участника „Пирс-Д“ ООД.

На основание чл. 103, ал. 1 от ЗОП, А. Т. М. - главен секретар на Министерство на младежта и спорта и длъжностно лице по смисъла на чл. 7, ал. 1 от ЗОП, със заповед № РД16-174/01.12.2020г. назначил комисия за разглеждане, оценка и класиране на офертите, съставена от председател и четирима членове, като били определени и двама резервни членове. В заповедта било определено комисията да приключи работата си в срок до изтичане на срока на валидност на офертите.

За обективиране на работата си по разглеждане, оценка и класиране на офертите, комисията съставила и подписала Протокол от 21.12.2020 г., като предложила на възложителя да избере за изпълнител класирания на първо място участник ** На 21.12.2020г. А. Т. М. - главен секретар на Министерство на младежта и спорта и длъжностно лице по смисъла на чл. 7, ал. 1 от ЗОП утвърдил изготвения от комисията Протокол от 21.12.2020 година. С Решение № РД-16-205/21.12.2020г. на А. Т. М. - главен секретар на Министерство на младежта и спорта и длъжностно лице по смисъла на чл. 7, ал.

1 от ЗОП било обявено класирането на участниците в обществената поръчка, както следва:

1. първо място - **; 2. второ място - ”***” ДЗЗД.

За изпълнител на обществената поръчка бил определен класираният на първо място участник „** и били отстранени участниците „** и „Никмар Кънстракшън“ ЕООД, с посочени мотиви за това.

На 21.12.2020г. Решение № РД-16-205/21.12.2020 г. било изпратено на участниците и било получено от тях чрез ЦАИС ЕОП, като на същата дата било публикувано в РОП и профила на купувача на Министерство на младежта и спорта, поддържан на ЦАИС ЕОП.

На 29.12.2020 г. между Министерство на младежта и спорта, представлявано от А. Т.

М. - главен секретар на ММС и длъжностно лице по смисъла на чл. 7, ал. 1 от ЗОП и „**представлявано от ** - управител, бил сключен договор № 23-00-125/29.12.2020 г. с предмет: „Инженеринг за изграждане на физкултурен салон по типов проект към Средно училище **”, подробно описани в Техническа спецификация - Приложение № 1, неразделна част от договора.

Съгласно чл. 6, ал. 1 от договора, за извършване на инженеринга възложителят се задължава да плати на изпълнителя обща цена в размер на 983 948,38 лв. без ДДС или 1 180 738,06 лв. с ДДС, съгласно ценовото предложение на изпълнителя, като цената включва: цена за адаптиране на проекта - 3 100,00 лв. без ДДС или 3 720,00 лв. с ДДС; цена за изпълнение на СМР - 980 848,38 лв. без ДДС или 1 177 018,05 лв. с ДДС.

Съгласно чл. 7, ал. 3 от договора, възложителят може да заплати до 100% от цената на договора в срок до 30 календарни дни от подписването му, но не по-късно от края на бюджетната 2020 година, като сумата се заплаща само и при условие че изпълнителят предостави гаранция за авансово плащане, която следва да бъде в пълен размер на авансовото плащане и в една от формите по чл. 111, ал. 5 от ЗОП, както и при условията на чл. 13-15 от договора.

На 29.12.2020 г. изпълнителят „** издал проформа фактура № 1229П/29.12.2020 г. на 3 стойност 1 180 738,06 лв. с ДДС, по която бил отразен аванс в размер на 100% от стойността на договора. Дължимата сума по фактурата била заплатена от Министерство на младежта и спорта с бюджетно платежно нареждане на 29.12.2020 година. На 04.01.2021г. изпълнителят **издал оригинална фактура № 1000005808 за сумата от 1 180 738,06 лева.

При така установеното контролните органи приели, че жалбоподателят е осъществил състава на нарушението по чл. 112, ал. 6 от ЗОП.

Съгласно чл. 112, ал. 6 от ЗОП, възложителят сключва договора в едномесечен срок след влизането в сила на решението за определяне на изпълнител или на определението, с което е допуснато предварително изпълнение на това решение, но не преди изтичане на 14дневен срок от уведомяването на заинтересованите кандидати и/или заинтересованите участници за решението за определяне на изпълнител.

В § 2, т. 13 от Допълнителните разпоредби на ЗОП е дадена легална дефиниция на понятието заинтересован участник. Съгласно легалната дефиниция „заинтересован участник“ е участник, който не е отстранен окончателно от процедура. Отстраняването е окончателно, когато участникът е уведомен за решението, с което е отстранен, и това решение е влязло в сила. Заинтересован участник е и участник, който е класиран, но не е избран за изпълнител.

Съгласно чл. 112, ал. 7 от ЗОП, възложителят може да сключи договор за обществена поръчка преди изтичането на 14-дневния срок от уведомяването на заинтересованите кандидати и/или заинтересованите участници за решението за определяне на изпълнител в следните случаи: 1. изпълнителят е определен в резултат на: а) процедура по чл. 18, ал. 1, т.

8 - 10 и 13 от ЗОП и има само един поканен участник, или б) процедура по чл. 18, ал. 1, т. 8 - 10 и 13 от ЗОП, открита на основание чл. 79, ал. 1, т. 4, чл. 138, ал. 1, чл. 164, ал. 1, т. 3 или 4, или чл. 182, ал. 1, т. 1 от ЗОП и има повече поканени участници; 2. определеният за изпълнител е единственият заинтересован участник и няма заинтересовани кандидати, или 3. договорът се сключва въз основа на рамково споразумение с един участник.

При извършената проверка било установено, че правното основание на откритата с Решение с изх. № РД-16-159/19.11.2020 г. процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Инженеринг за изграждане на физкултурен салон по типов проект към Средно училище „*” е чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП, като определеният за изпълнител участник не е единствен заинтересован участник, както и договорът не е сключен въз основа на рамково споразумение, предвид което не е налице правна възможност за сключване на договора преди изтичането на 14-дневния срок от уведомяването на заинтересованите участници за решението за определяне на изпълнител.