Решение № 60 от 30.09.2022, Окръжен съд - Смолян

РЕШЕНИЕ

№ 60 гр. Смолян, 30.09.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – СМОЛЯН, ВТОРИ ТЪРГОВСКИ СЪСТАВ, в закрито заседание на тридесети септември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Меденка М. Недкова като разгледа докладваното от Меденка М. Недкова Търговско дело № 20225400900047 по описа за 2022 година

Производството е по чл.25ал.4 и ал.5 ЗТР.

ЖАЛБОПОДАТЕЛЯТ Г.П.К "К.2001" гр.Ч., ЕИК

*********, представлявана от председателя Н. В. Г., чрез пълномощника му адв. П. М., твърди, че със заявление вх.№20220713084420/13.VІІ.2022год. е поискал от длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията-Търговски регистър и РЮЛНЦ гр.София да обяви актуалния Устав по партидата на кооперацията. Към заявлението са приложени необходимите документи, съгласно изискванията на ЗК. Но е получил отказ за обявяване на горепосочения акт. С отказ№20220713084420/14.VІІ.2022год. длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София е отказал да обяви актуалния Устав на кооперацията, тъй като решението на ОС, с което е прието изменение в Устава на кооперацията, не е прието с мнозинство от две трети от всички член кооператори, съгласно изискванията на чл.24 и чл.19ал.2т.1 от Устава. Освен това към заявлението не били приложени доказателства за получаване на поканите за свикване на ОС от всички член кооператори, съгласно изискванията на чл.20 от Устава на кооперацията, ето защо длъжностното лице приема, че ОС на кооперацията не е редовно свикано и проведено. Жалбоподателят счита, че отказът е незаконосъобразен акт, постановен в противоречие със закона. Като правно основание за отказа 1 се сочи разпоредбата на чл.21т.4 ЗТРРЮЛНЦ, която гласи „към заявлението следва да са приложени всички документи, съгласно изискванията на закона, съответно подлежащия на обявяване акт“. Счита, че към заявлението е приложил всички изискуеми документи за обявяване по партидата му на приетия от ОС на член кооператорите изменен Устав. Представен е и протокол от проведеното на 28.V.2022год. ОС на член кооператорите, удостоверяващ, че е взето решение за изменение в чл.28ал.1 от Устава на кооперацията, с което се изменя броя на мандатите, които един член кооператор може да упражнява като член на УС на кооперацията- от 3 мандата на 5мандата. Представен е и актуален Устав на кооперацията, който отразява промяната му. Съгласно трайната съдебна практика редовността на свикването и провеждането на ОС, на което е прието изменението на Устава на кооперацията, не е предмет на проверката по чл.21ал.1т.5 от ЗТРРЮЛНЦ, тъй като преценката за законосъобразността на взетото решение е извън компетентността на длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ в хипотезата на обявяване на акт в ТРРЮЛНЦ.Счита за незаконосъобразни изводите на длъжностното лице, че решението на ОС за изменение на чл.28ал.1 от Устава на кооперацията не бил приет с изискуемото мнозинство от две трети от всички член кооператори, в нарушение на изискванията на чл.24 и чл.19ал.2т.1 от Устава на кооперацията. ОС на член кооператорите на ГПК „К.--2001“ гр.Ч. било проведено на 28.V.2022год. при условията на чл.17ал.2 от ЗК и чл.21ал.3 от Устава на кооперацията, т.е. при „спадащ кворум“- един час по-късно от обявения час и независимо от броя на присъстващите, а изменението на чл.28ал.1 от Устава е прието с мнозинство от две трети от всички присъствали на ОС, проведено при спадащ кворум- с 25 гласа „за“ от общо присъствалите 31 член кооператори и 6 гласа „против“.

По гореизложените съображения жалбоподателят моли Смолянският окръжен съд да постанови решение, с което да отмени отказ№20220713084420/14.VІІ.2022год. на длъжностното лице по регистрация при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София, като незаконосъобразен и на основание чл.25ал.5 ЗТР да даде задължителни указания на Агенцията по вписванията-Търговски регистър и РЮЛНЦ да обяви актуалния Устав по партидата на кооперацията , като му присъди и съдебните разноски по делото.

С молба вх.№3178/19.ІХ.2022год. жалбоподателят представя платежно нареждане за внесена ДТ в размер на 20лв. по сметката на СОС.

2

АГЕНЦИЯТА ПО ВПИСВАНИЯТА гр.София, представлявана от изпълнителния директор Д. М., чрез пълномощника юрисконсулт Ив. К., подава писмен отговор изх.№11-00-1361/1.VІІІ.2022год., в който заявява, че подадената жалба е неоснователна, а постановеният от длъжностното лице по регистрацията отказ е правилен и законосъобразен.

Моли отказа да бъде потвърден, като претендира и за разноски в размер на 300лв. за юрисконсултско възнаграждение. С допълнителна молба вх.

№3102/14.ІХ.2022год. представя обратната разписка за връчване на отказ№20220713084420/14.VІІ.2022год. на ГПК „К.--2001“ гр.Ч..

Смолянският окръжен съд като взе предвид изложеното в жалбата от жалбоподателят, мотивите в отказ№20220713084420/14.VІІ.2022год. на длъжностното лице по регистрация при Агенцията по вписванията-Търговски регистър и РЮЛНЦ гр.София и писмения отговор на Агенцията по вписванията, обсъди събраните по делото писмени доказателства, в тяхната съвкупност и поотделно, на основание чл.235 ГПК, направи следните фактически и правни изводи:

Безспорно е по делото, че със заявление вх.

№20220713084420/13.VІІ.2022год. адвокат П. Ст. М., в качеството му на пълномощник на ГПК “К.--2001“ гр.Ч., ЕИК *********, представлявана от председателя Н. В. Г., е поискал от длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София да обяви актуален Устав по партидата на кооперацията. Заявлението е подадено по образец, съгласно приложение Г1 от Наредба№1/14.ІІ.2007год. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и към него са приложени: декларация по чл.13ал.4 ЗТРРЮЛНЦ от председателя на ГПК “К.--2001“ гр.Ч. Н. В. Г., ЕГН **********, декларация по чл.13ал.5 ЗТР от пълномощника на кооперацията адв. П. Ст. М., пълномощно на адв. П. М., протокол№2 от проведено на 13.ІV.2022год. заседание на УС на кооперацията, на което е взето решение за свикване на ОС на член кооператорите на 28.V.2022год. от 9.00часа, с определен дневен ред за провеждането му, покана за свикване на ОС на ГПК “К.--2001“ гр.Ч., списък на член кооператорите на ГПК „К.--2001“ гр.Ч., на които са изпратени писма-покани за свикване на ОС на 28.V.2022год., обява за свикване на ОС, протокол от проведеното на 28.V.2022год. ОС на член кооператорите, с 3 посочване на взетите решения, списък на член-кооператорите, присъствали на ОС, проведено на 28.V.2022год., както и пълномощни на пълномощниците, представлявали член кооператори на ОС, извлечение от книгата с имената на член-кооператорите на ГПК “К.--2001“ гр.Ч., платежно нареждане за внесена ДТ и актуалния Устав на кооперацията, който следва да се обяви по партидата и.

Длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София е постановило отказ№20220713084420/14.VІІ.2022год. за обявяване на актуалния Устав на кооперацията, с мотиви, че съгласно чл.18ал.1 от ЗК решенията на ОС се вземат с мнозинство от повече от половината присъстващи членове или пълномощници, освен ако законът или Уставът не предвиждат друго. Съгласно чл.24 и чл.19ал.2т.1 от Устава, обявен в ТРРЮЛНЦ, решенията за приемане, изменение и допълване на Устава се вземат с квалифицирано мнозинство от две трети от всички членове на кооперацията. Видно от протокола на ОС, проведено на 28.V.2022год., на събранието не са присъствали две трети от всички член кооператори, поради което и решението, с което се изменя чл.28ал.1 от Устава на кооперацията, не е прието с необходимото квалифицирано мнозинство. Затова и изменения Устав не може да се обяви по партидата на кооперацията. Освен това към заявлението не са приложени доказателства, че поканата за свикване на ОС е била връчена на всички член кооператори, затова липсват доказателства за редовно свикване и провеждане на ОС на 28.V.2022год., на което е прието решение за изменение на Устава на кооперацията.

При така установената фактическа обстановка, която е безспорна, съдът направи следните фактически и правни изводи:

Производството е по чл.25ал.4 ЗТРРЮЛНЦ-обжалване на мотивиран отказ на длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София за обявяване на актуален Устав по партидата на ГПК “К.--2001“ гр.Ч., ЕИК *********. Жалбата е процесуално допустима, тъй като е подадена от надлежно легитимирано лице- заявителят адв. П. М., в качеството му на пълномощник на ГПК ”К.--2001” гр.Ч. и в законоустановеният 7дневен срок по чл.25ал.1 ЗТР. Съгласно чл.25ал.1 ЗТР отказът подлежи на обжалване пред окръжния съд по седалището на търговеца в 7дневен срок от връчването му.

А съгласно чл.24ал.1изр.2 ЗТРРЮЛНЦ отказът се връчва на заявителя 4 незабавно след постановяването му по реда на ГПК. Отказът на длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София е постановен на 14.VІІ.2022год. по заявление№20220713084420/13.VІІ.2022год. и е връчен на заявителя с писмо с обратна разписка на 22.VІІ.2022год. чрез длъжностното лице Р. М.. Жалбата с вх.№20220729140427 е подадена от заявителя адв. П.

М., в качеството му на пълномощник на ГПК ”К.--2001” гр.Ч. на 29.VІІ.2016год., т.е. в законоустановеният срок по чл.25ал.1 ГПК, поради което е спазен преклузивният срок за подаването и. Разгледана и по същество жалбата е основателна по следните съображения:

Длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София е отказало обявяване на актуалния Устав на ГПК “К.--2001“ гр.Ч., тъй като решението за изменение на чл.28ал.1 от Устава не е прието с необходимото мнозинство от две трети от гласовете на всички член кооператори, съгласно изискванията на чл.24 и чл.19ал.2г.1 от Устава на кооперацията, както и че не били представени доказателства за редовно свикване и провеждане на ОС на 28.V.2022год..Изложените мотиви в отказа са незаконосъобразни.

При преценка законосъобразността на отказа на длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ, съдът изхожда от вменените му правомощия със ЗТРРЮЛНЦ и Наредба№1/2007год. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ. В производството по съдебна ревизия на откази по реда на чл.24-25 ЗТРРЮЛНЦ, съдът не е обвързан от посочените от длъжностното лице по регистрацията към АВ основания за отказ, а следва да извърши цялостна собствена проверка на предпоставките по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ.

Съгласно разпоредбата на чл.21т.4 ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията проверява дали към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на закона, съответно подлежащия на обявяване акт. А съгласно чл.21т.5 ЗТР съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи по т.4, съответно дали подлежащия на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона.

В настоящия случай към заявлението са били приложени: решение на УС на ГПК „К.--2001“ гр.Ч. за свикване на ОС на член 5 кооператорите на 28.V.2022год. от 9.00часа, покана за свикване на ОС, изпратена с писма до член-кооператорите, протокол, от проведено на 28.V.2022год. ОС на член кооператорите на ГПК „К.--2001“ гр.Ч. от 10.00часа, при условията на „спадащ кворум“ съгласно чл.17ал.2 от ЗК, решенията, които са приети от ОС и актуалния Устав на кооперацията, който следва да се обяви по партидата и. Актуалният Устав може да бъде обявен в ТРРЮЛНЦ, когато по външни белези отговаря на изискванията на закона /което изискване е налице/ и когато изменението му е валидно прието от редовно свикано и проведено ОС на кооперацията.

В разпоредбата на чл.17ал.1 ЗК законодателят е уредил кворума, при който ОС на кооперацията е законно и може да приема валидни решения- ако присъстват повече от половината членове /пълномощници/, а за изменение или допълнение на Устава, за преустройство и за ликвидация на кооперацията, за избор на председател и на членове на УС и КС на кооперацията и за придобиване и разпореждане и с вещни права върху тяхако присъстват повече от две трети от членовете /пълномощниците/. Тази законова разпоредба е възпроизведена в чл.22 от Устава на ГПК “К.--2001“ гр.Ч., съгласно която ОС е законно и може да приема решения, ако присъстват повече от половината членове /пълномощници/, а за изменение и допълнение на Устава, за преустройство и за ликвидация на кооперацията, за избор на председател и на членове на УС и КС на кооперацията и за придобиване и разпореждане и с вещни права върху тях- ако присъстват повече от 2/3 от членовете /пълномощниците/.