Акт от 13.03.2019, Административен съд - Велико Търново

1.

Р Е Ш Е Н И Е

№ 99 град Велико Търново, 13.03.2019 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – гр. Велико Търново, ІХ–ти състав, в публично съдебно заседание на двадесети февруари две хиляди и деветнадесета година, в състав:

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ:

Константин Калчев при участието на секретаря С.Ф. като разгледа докладваното от съдия Калчев адм. дело № 352/2018 г. по описа на Административен съд – гр. Велико Търново, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от

Административнопроцесуалния кодекс (АПК) вр. чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба на Община Павликени, ЕИК *********, против Решение № 01-0800/3714 от 02.10.2017 г. на изпълнителния директор на Държавен фонд „Земеделие“ – Разплащателна агенция /ДФЗ-РА/ – гр. София. С оспорения акт е определена финансова корекция в размер на 25% от стойността на финансовата помощ, изплатена като заявени за възстановяване разходи по договор за обществена поръчка, за изпълнение на одобрен проект по Договор № 04/321/01376 от 29.11.2012 г. за отпускане на финансова помощ, сключен между ДФЗ – РА и Община Павликени. С решението също е установено, че за Община Павликени възниква публично задължение към държавата в размер на 19800 лв. с ДДС, представляващо недължимо платената финансова помощ по посочения договор по мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ по Програмата за развитие на селските райони за периода 2007–2013 г. (ПРСР), като посочената сума следва да бъда възстановена от Община Павликени на ДФЗ – РА. Според жалбоподателя решението е изцяло незаконосъобразно. Прави се възражение за изтекла погасителна давност по смисъла на Регламент (ЕО, ЕВРАТОМ) № 2988/95 на Съвета относно защитата на финансовите интереси на европейските общности, за задълженията, установени от управляващия орган. В жалбата се развиват подробни доводи за фактическа необоснованост на констатациите при извършената от управляващия орган проверка, както и за липса на нередности в проведената процедура по възлагане на обществена поръчка. Правят се и оплаквания за неспазване на изискуемата от чл.

73 от ЗУСЕСИФ процедура за уведомяване и форма на оспорения акт, поради фактическа липса на мотиви относно определения размер на финансовата корекция, и постановяването на акта в несъответствие с целта на закона. Сочи се, че Община Павликени не е допуснала нарушение, в резултат на което са настъпили или биха могли да настъпят каквито и да е финансови последици върху средствата от ЕСИФ и в този смисъл не е налице „нередност“ съгласно легалните дефиниции на това понятие, дадено в съответните регламенти. В представени писмени бележки проц. му представител - *** Г. твърди допълнително, че оспореното решение е издадено в противоречие с чл. 74 от ЗУСЕСИФ. По изложените аргументи жалбоподателят моли оспореното решение да бъде отменено като незаконосъобразно, като му бъде присъдено юрисконсултско възнаграждение.

Ответникът по жалбата, изпълнителния директор на Държавен фонд „Земеделие“ – Разплащателна агенция, чрез процесуалния си представител *** К., моли жалбата да бъде отхвърлена като неоснователна. Претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение.

Въз основа на събраните по делото доказателства, съдът прие за установено следното от фактическа страна:

Община Павликени е бенефициер /ползвател според терминологията на договора/ по Договор № 04/321/01376 от 27.11.2012 г., за отпускане на финансова помощ по мярка 321 "Основни услуги за населението и икономиката в селските райони" от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007–2013 г., за извършването на дейности, посочени от общината в заявление за подпомагане на проект № 04/321/01376, а именно "Спорт, пълноценен отдих и развлечения на територията на община Павликени – СПОРТ Павликени". Съгласно договора, помощта е в размер от 100% от одобрените и реално извършени разходи, свързани с осъществяването на проекта, като 80% се осигуряват от Европейския съюз и 20% от държавния бюджет, като според чл. 2.1 е в размер на 5 762 612 лв., представляващи 100 % от целия размер на одобрената инвестиция. Съгласно чл.

1.3.1 и чл. 1.3.2 от този договор, фондът заплаща помощта при условие, че бенефициерът избере изпълнител чрез процедура за възлагане на обществена поръчка за изпълнението на инвестиционния проект в съответствие със Закона за обществените поръчки /ЗОП/ и свързаните с него подзаконови нормативни актове и сключи договор с избран чрез процедура за възлагане на обществена поръчка изпълнител на инвестиционния проект, а според чл. 1.3.3 фондът осъществява предварителна проверка и последващ контрол относно законосъобразността на процедурите за възлагане на обществени поръчки за избор на изпълнител. Към договора от 27.11.2012 г. са подписани 5 броя анекси, с които са променяни или отменяни различни клаузи от него.

В изпълнение на договора,

Община Павликени е провела процедура по възлагане на обществена поръчка с предмет „Изготвяне на технически проекти за проект на Община Павликени „Спорт, пълноценен отдих и развлечения на територията на Община Павликени – СПОРТ Павликени“. Процедурата е проведена по реда на Глава осма "а" от ЗОП /отм./, чрез публична покана, като публичната покана е одобрена със Заповед № РД-02-11-1328/30.07.2012 г. от кмета на общината и е публикувана на Портала за обществени поръчки на 30.07.2012 година. В поканата са посочени възложителят на поръчката, кратко описание на предмета, количество и обем на дейностите, прогнозна стойност /66 000 лв./, място на изпълнение, изисквания за изпълнение, критерии за възлагане /икономически най-изгодна оферта/, показатели за оценка на офертите, срок за подаването им и срок на валидност на публичната покана. От ответника е представена и документацията по процедурата, вкл. техническа спецификация и подробно описание на критериите за оценка на офертите. На 08.08.2012 г. назначената от кмета комисия е разгледало и оценила подадените оферти, като според протокол № 1 от същата дата такива са постъпили от „Архитектурно бюро Матис“ ООД гр. Велико Търново и от „Лидер проект“ ЕООД гр.

София. Комисията не е допуснала първия участник и е класирала на първо място единствения допуснат участник „Лидер проект“ ЕООД, определен за изпълнител на обществената поръчка със Заповед № РД-02-11-1415/10.08.2012 г. на кмета на общината. Последвало е сключването на Договор за проектиране от 14.08.2012 г. между общината и „Лидер проект“ ЕООД гр. София за възлагане на обществена поръчка с предмет „Изготвяне на технически проекти за проект на Община Павликени „Спорт, пълноценен отдих и развлечения на територията на Община Павликени – СПОРТ Павликени“, на стойност 60 000 лв. без ДДС. С приемо-предавателен протокол от 17.08.2012 г. „Лидер проект“ ЕООД е предало на Община Павликени изработения технически проект, в 10 части. Между страните не се спори и от приложените документи се установява, че е извършено разплащане на посочената сума по заявка на бенефициера. С писмо изх. № 01-0800/3851 от 24.10.2012 г. на ДФЗ-РА бенефециерът е уведомен, че ДФЗ-РА съгласува проведената процедура за възлагане на обществена поръчка с избран изпълнител „Лидер проект“ ЕООД, като запазва правото си по всяко време да преразгледа това си решение, в случай, че от компетентните контролни или одитни органи бъдат установени нарушения при провеждане на процедурата по възлагане на обществена поръчка.

Не се спори между страните, че на 23.09.2013 г. между Община Павликени и „Лидер проект“ е сключен договор за „Изработване на работен проект на градски басейн“ по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП /отм./ на стойност 8000 лв. без ДДС, а на 20.11.2014 г. между същите страни е сключен договор за осъществяване на авторски надзор по проект „Спорт, пълноценен отдих и развлечения на територията на Община Павликени – СПОРТ Павликени“ по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП /отм./ на стойност 30 000 лв. без ДДС /последният не е приложен по делото, но подробна информация за него е публикувана на интернет страницата на Агенцията за обществени поръчки/.

С уведомително писмо изх.

№ 02-0800 от 19.02.2015 г. ДФЗ-РА е уведомило бенефициера по повод проведената процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Упражняване на авторски надзор при изпълнение на СМР за обект Спорт, пълноценен отдих и развлечения на територията на Община Павликени – СПОРТ Павликени“, че проектирането и осъществяването на авторски надзор по един проект следва да се извършват от едно и също лице и стойността на надзора следва да се има предвид при определяне на реда за възлагане на проектирането. Сборът от първоначалното възлагане и определeната от възложителя максимална стойност на авторския надзор бил в размер на общо 98 000 лв. без ДДС, което предполагало провеждането на открита процедура по реда на чл. 14, ал. 3, т. 2 от ЗОП /отм./. В тази връзка от Община Павликени е изискано мотивирано разяснение относно установеното несъответствие и бенефициера е уведомен, че е налице съмнение за нередност, което може да доведе до финансова корекция съгласно Методология за определяне на финансови корекции във връзка с нарушения, установени при възлагането и изпълнението на обществени поръчки и на договори по проекти, съфинансирани от Структурните фондове, Кохезионния фонд на Европейския съюз, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, Европейския фонд за рибарство и фондовете от Общата програма "Солидарност и управление на миграционните потоци" /отм., наричана по-нататък за краткост Методологията/ отговор от жалбоподателя е постъпило възражение с изх. № РРЕПП-01-02-496/09.03.2015 г.

Представено е и писмо изх. № 02-0800/5873/03.04.2015 г., с което ДФЗ-РА не съгласува проведена тръжна процедура чрез договоряне без обявление за възлагане на обществената поръчка за упражняване на авторския надзор.

С уведомително писмо изх.

№ 01-0800/2597 от 20.04.2016 г. ДФЗ-РА е уведомило кмета на Община Павликени, че във връзка с издаден доклад и констатации на сертифициращия орган при извършен сертификационен одит на ДФЗ за финансовата 2015 г. /самият доклад е приложен на л. 23-41 от делото/, че относно обществената поръчка с предмет „Изготвяне на технически проекти за проект на Община Павликени „Спорт, пълноценен отдих и развлечения на територията на Община Павликени – СПОРТ Павликени“ са констатирани следните нарушения: 1. В предмета на поръчката не е включена стойността на услугата авторски надзор, с която би бил надхвърлен прага по чл.

14, ал. 4, т. 2 от ЗОП /отм./, за което е предложена финансова корекция в размер на 25 % 2. Формулираната от възложителя методика за оценка на офертите позволява напълно субективно оценяване, което да доведе до неравнопоставено третиране и оценка на техническите предложения на участниците, за което е предложена финансова корекция в размер на 25 %. На основание чл. 13, ал. 1, т.

2 от Методологията на жалбоподателят е дадена възможност за становище по тези констатации, като същият е представил възражение с вх. № 01-0800/2597/12.05.2016 г.

В преписката се съдържа доклад от 17.08.2016 г. на работна група, назначена от изпълнителния директор на ДФЗ-РА, в който е описано констатирано съмнение за нарушение на нормативната уредба, с мотиви по същество съвпадащи с това от доклада на сертифициращия орган. В доклада си работната група е дала заключение за налагане на финансова корекция в размер на 25%.

С писмо изх. № 01-0800/3714 от 20.12.2016 г. на изпълнителния директор на ДФЗ-РА, на основание чл. 26, ал.

1 от АПК кметът на Община Павликени е уведомен, че е открито производство по установяване на публично държавно вземане, във връзка с описаните в доклада на Сертифициращия орган нарушения при провеждането на обществената поръчка, възпроизведени в посоченото писмо. В писмото е посочен определен размер на задължението вследствие от финансовата корекция и срок за внасянето му, като е указана възможността за подаване на писмени възражения. В определения от ответника срок, кметът на Община Павликени е подал възражение вх. № 01-0800/3714 от 04.01.2017 г.

Разпечатката съдържа 29 от 101 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/557cba12-0559-4e72-80a8-5ad91b969f46