Решение № 674 от 05.05.2021, Административен съд - Бургас

Р Е Ш Е Н И Е

Номер 674 Година 05.05.2021 Град

Бургас

В

ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД – БУРГАС, Х състав, на шести април две хиляди двадесет и първа година в публично заседание, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

Даниела Драгнева

Секретар Йовка Банкова

Прокурор като разгледа докладваното от съдия Драгнева, административен характер дело номер 99 по описа за 2021 година и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във връзка с чл.130, ал.11 от Закона за туризма (ЗТ).

Образувано е по протест на Анелия Стойчева – прокурор в Районна прокуратура гр.Царево против заповед № РД-1171-МН/04.09.2017г. на кмета на община Царево, с искане да бъде прогласена за нищожна.

Ответникът

– Кмета на Община Царево, редовно уведомен, не изразява становище по оспорването.

Заинтересованата страна „Неополис“ ООД с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.Ахтопол, ул. „Велека“ №11 редовно уведомена, чрез процесуалния си представител оспорва протеста и прави искане да бъде отхвърлен.

Заинтересованата страна „Малвис“ ООД с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.Нови пазар, ул. „Ген.Владимир Заимов“ №8, редовно уведомена, не изразява становище по оспорването.

Заинтересованата страна „Морското“ ООД с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление с.Синеморец, ул. „Бриз“ №4, редовно уведомена, не изразява становище по оспорването.

Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства, от фактическа страна намира за установено следното:

На

09.05.2016г. е сключен договор за наем, с който „Малвис“ ООД и „Неополис“ ООД - наемодатели предоставят на „Морското“ ООД – наемател за временно и възмездно ползване собствени недвижими имоти, находящи се в жилищна сграда, състояща се от един партерен етаж, три етажа над партера, с лица и входове, с адресна номерация на улица – ул.“Бриз“ №4, с.Синеморец, общ.Царево, а именно: апартамент № 1, № 2 и от № 10 до № 23 вкл. за срок от 5 години. С анекс от 04.04.2017г. е премахнат апартамент №13 и са добавени 30 бр. апартаменти с номера от №1 до №31, изключая ап.№ 18, находящ се във втори корпус от комплекса (л.15, л.20 от делото).

На 21.06.2017г. до кмета на Община Царево е подадено заявление с вх.№25 -01-101/21.06.2017г. от „Морското“ ООД за категоризиране на място за настаняване клас „Б“, с адрес на туристическия обект с.Синеморец, ул. „Бриз“ 4, вид на обекта – апартаменти за гости, брой стаи – 40, категория за която се кандидатства – втора (л.14 от делото).

С протокол №155/27.06.2017г. комисия назначена от Кмета на Община Царево е разгледала постъпилите заявления за категоризиране на места за настаняване (л.24 от делото). Констатиран е пропуск в заявлението на „Морското“ ООД, за което до дружеството е изпратено писмо изх.№25-01-10(1)/11.07.2017г. да представи документ, удостоверяващ въвеждането на обекта в експлоатация или друг документ, удостоверяващ законността на обекта, при спазване изискванията на ЗУТ (л.27 от делото).

В изпълнение на указанията от дружеството е постъпило допълнително заявление с рег.№25-01-101(2)/16.08.2017г. (л.30 от делото).

С протокол №159/25.08.2017г. комисията е разгледала постъпилите заявления, сред които с № 1171 и на „Морското“ ООД за апартаменти за гости в с.Синеморец, ул.

„Бриз“ №4 (л.32 от делото).

Със заповед

№РД-01-504/25.08.2017г. на основание чл.44, ал.2 от ЗМСМА, чл.130, ал.1 от ЗТ и чл.19, ал.1 от Наредбата за изискванията към местата за настаняване и заведенията за хранене и развлечения и за реда за определяне на категория, отказ, понижаване, спиране на действието и прекратяване на категорията и Протокол №159 от 25.08.2017г. е наредено да се открие процедура по категоризация на туристическите обекти по списъка, неразделна част от заповедта (л.31 от делото).

На

28.08.2017г. е издадено временно удостоверение №1171 за открита процедура за категоризиране на туристически обект „апартаменти за гости“, с.Синеморец, ул.

„Бриз“ №4, със собственици на обекта „Малвис“ ООД и „Неополис“ ООД, с лице извършващо дейност „Морското“ ООД, със срок на валидност до 28.10.2017г. (л.34 от делото).

На

04.09.2017г. от Община Царево е съставен констативен протокол за категоризиране на туристически обект – място за настаняване №1171, за извършена проверка на „Морското“ ООД и туристически обект – апартаменти за гости, със заявен и установен капацитет 40 апартамента, 80 легла. Установено е съответствие на обекта с минималните задължителни изисквания, посочени в Наредбата за категоризиране на туристическите обекти – Приложение №2 към чл.17, ал.1, т.2, раздел VI и раздел VII. Посочено е, че обектът съответства на заявената категория и може да му бъде определена категория 2 звезди (л.35 от делото).

Със заповед № РД-1171-МН/04.09.2017г. издадена от кмета на Община Царево на основание чл.130, ал.7 от ЗТ, чл.16, ал.3, т.1 от НИМНЗХРРОК ОПСДПК и констативен протокол №1171/04.09.2017г. е категоризиран обект: апартамент за гости, с утвърдена категория – две звезди, капацитет на обекта: 40 апартамента, 80 легла, населено място: с.Синеморец, ул. „Бриз“ №4, сграда 2 и 3, собственици на обекта: „Малвис“ ООД и „Неополис“ ООД и лице извършващо дейност „Морското“ ООД, със срок на валидност 04.09.2022г. (л.37 от делото). На същата дата на обекта е издадено и удостоверение № 01171 за утвърдена категория две звезди (л.38 от делото).

При така изяснената фактическа обстановка, съдът приема от правна страна следното:

Не е налице спор по делото, че заповед №

РД-1171-МН/04.09.2017г. на кмета на община Царево е влязла в законна сила, като протестът е процесуално допустим, тъй като с него се иска прогласяване на нищожността на административния акт, а съгласно нормата на чл.149, ал.5 от АПК, тя може да се поиска без ограничение във времето.

Съгласно разпоредбата на чл.146 от АПК, съдът преценява законосъобразността на административния акт, като проверява дали е издаден от компетентен за това орган и в съответната форма, спазени ли са процесуалноправните и материалноправните разпоредби по издаването му и съобразен ли е с целта, която преследва закона. Извън правомощията на съда е да преценява целесъобразността на административния акт.

Съгласно чл.142, ал.1 от АПК, съответствието на административния акт с материалния закон се преценява към момента на издаването му, а съгласно ал.2, установяването на нови факти от значение за делото след издаване на акта се преценява към момента на приключване на устните състезания. В случая, приложими са разпоредбите на ЗТ - редакция ДВ бр.58/18.07.2017г.

В действащото българско законодателство няма легално определение на понятието нищожен административен акт, но законодателя е приел критериите на който следва да отговаря един административен акт за да е законосъобразен. Степента на нарушаване на тези критерии води до нищожност или унищожаемост на административния акт.

За да е законосъобразен административния акт е необходимо да е издаден от компетентен орган, при спазване на установената форма и административнопроизводствените правила, да не противоречи на материалноправни разпоредби и да съответства на целта на закона.

За да е нищожен един административен акт е необходимо той да е издаден при пълна липса на условията, визирани в хипотезата на приложимата материалноправна норма, да е лишен изцяло от законово основание или когато акт със същото съдържание не може да бъде издаден въз основа на никакъв закон, от нито един орган.

Условията и редът за категоризиране на самостоятелните заведения за хранене и развлечения са регламентирани в Закона за туризма и Наредбата за изискванията към местата за настаняване и заведенията за хранене и развлечения и за реда за определяне на категория, отказ, понижаване, спиране на действието и прекратяване на категорията, приета с ПМС № 217 от 17.08.2015 г., обн., ДВ, бр. 65 от 25.08.2015 г. (отм.).

Спорът по делото е относно кой е органа, който е компетентен да издаде заповед за категоризация за процесните апартаменти.

Съгласно чл.111, ал.1 от ЗТ, хотелиерство или ресторантьорство на територията на Република България се извършва само в категоризирани по този закон туристически обекти, като в ал.2 е предвидено, че категоризацията се извършва от министъра на туризма и от кметовете на общини или от оправомощени от тях длъжностни лица - за видовете обекти и категории, посочени в този закон.

Съгласно чл.127, т.1, б.“б“ от ЗТ, министърът на туризма или оправомощено от него длъжностно лице по предложение на ЕККСТО определя категорията на местата за настаняване: апартаментни туристически комплекси - всички категории, съгласно чл.

123, ал.1, т.3.

Съгласно чл.128, т.1, б.“з“ от ЗТ, кметът на общината или оправомощено от него длъжностно лице по предложение на ОЕККТО определя категорията на местата за настаняване: апартаменти за гости - всички категории, съгласно чл.123, ал.2, т.6.

Съгласно т.19 от ДР на ЗТ, „Апартаментен туристически комплекс“ е: а) жилищна сграда от апартаменти/студиа или апартаменти/студиа и стаи, които се предоставят на туристи за нощувка от компания за хотелски мениджмънт, или б) самостоятелна териториално обособена група от сгради с апартаменти/студиа или апартаменти/студиа и стаи с изградена обща инженерна и туристическа инфраструктура, където се предлагат основни и допълнителни туристически услуги, или в) самостоятелна териториално обособена група от апартаментен хотел/и и нискоетажни масивни сгради от апартаменти/студиа или апартаменти/студиа и стаи с изградена обща инженерна и туристическа инфраструктура, където се предлагат основни и допълнителни туристически услуги. Апартаментният туристически комплекс, независимо от броя и вида на сградите, получава единна, обща категория за комплекса, като разлика в категорията на различните обекти в комплекса не се допуска. Апартаментният туристически комплекс разполага поне с едно заведение за хранене и развлечения.

Съгласно т.29 от ДР на ЗТ, „Апартаменти за гости“ са самостоятелни апартаменти в една жилищна сграда, предоставяни на туристи за нощувка.

Съгласно т.69 от ДР на ЗТ, „Основни туристически услуги“ са настаняване, хранене и транспортиране, а съгласно т.70 „Допълнителни туристически услуги“ са услуги, свързани с пътувания, развлечения, прояви и други събития с културен и опознавателен характер, конгресни и делови прояви (организиране на срещи, конференции, семинари, обучения, презентации и други корпоративни събития), спортно-анимационни и водноатракционни услуги, здравни, спа и уелнес услуги, ползване на въжени линии, отдаване под наем на плажни съоръжения, ски екипировка, превозни средства и на плавателни средства за спорт, туризъм и развлечение, услуги, предоставяни от школи и клубове по танци, езда, ветроходство и други водни спортове, услуги, предоставяни от ски училища, и други услуги, предлагани и потребявани от туристите по време на тяхното пътуване и престой.

В случая от събраните по делото доказателства не се установява с процесната заповед да е категоризиран обект представляващ „апартаментен туристически комплекс“, по смисъла на т.19 от ДР на ЗТ, доколкото не се установява апартаментите да се предостявяни за нощувка от компания за хотелски мениджмънт (б.“а“ на т.19), на туристите да са предлагани както основни, така и допълнителни туристически услуги (б.“б“ и б.4в“ на т.19), както и че апартаментите се намират в комплекс който разполага със заведение за хранене и развлечения

В случая, апартаментите са предоставени на туристи за нощувки, тъй като видно от представения договор за наем от 09.05.2016г., чл.1, ал.3 – наемателят е длъжен да използва имота единствено за определеното в договора предназначение, а именно: “предоставяне на апартаменти под наем на трети лица“. Същевременно по делото липсват твърдения и не се ангажират доказателства апартаментите да са ползвани за цели различни от договорените. Обстоятелството че апартаментите са повече от един е без значение, доколкото от законодателя е използвано множествено число в даденото легално определение на понятието в § 1, т.29 от ДР на ЗУТ. В този смисъл е и решение № 9844/24.07.2017г. на ВАС по адм.д.№ 9601/2016 г., в което се приема, че „Множественото число в случая е използвано от законодателя, за да бъде уточнено, че е без значение броят на апартаментите за гости. Когато те се намират в една сграда те ще бъдат считани за едно място за настаняване и ще се нуждаят само от едно удостоверение за категоризация.“.