Решение № 1318 от 15.03.2024, Софийски районен съд

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 1318 гр. С., 15.03.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 101-ВИ СЪСТАВ, в публично заседание на дванадесети юли през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ВЕСЕЛКА Н. ЙОРДАНОВА при участието на секретаря БИСТРА П. ТОДОРОВА като разгледа докладваното от ВЕСЕЛКА Н. ЙОРДАНОВА

Административно наказателно дело № 20231110204044 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 58д и следващите от ЗАНН.

Образувано е по жалба на С. Д. Д. с ЕГН –**********, жив. в /адрес/, чрез адв. В. М. от САК със съдебен адрес гр. С., ***, ет. 1, ап. 3, срещу Наказателно постановление /НП/ № 11-01-448 от 18.11.2022 г., издадено от Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция /АДФИ/ - гр.С., с което на жалбоподателя, на основание чл. 256, ал. 1 от Закона за обществените поръчки /ЗОП, обн. ДВ бр.13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г., изм. и доп., обн. ДВ бр. 102 от 31.12.2019 г., в сила от 01.01.2020 г./ във вр. с чл. 261, ал. 2 от ЗОП е наложена глоба в размер на 11 242,87 лв. /единадесет хиляди двеста четиридесет и два лева и осемдесет и седем стотинки/, за извършено нарушение на чл. 17, ал. 1 във вр. с чл. 20, ал.

1, т. 1, б. „Б“ във вр. с чл. 3, ал. 1, т. 2 от ЗОП /обн. ДВ бр. 13 от 16.02.2016 г., изм. и доп., бр. 102 от 31.12.2019 г., в сила от 01.01.2020 г./.

Жалбоподателят не е доволен от издаденото наказателно постановление и моли същото да бъде отменено като незаконосъобразно, постановено в нарушение на материалния закон и при съществени нарушения на производствените правила. На първо място в жалбата се навеждат доводи, че бил пропуснат тримесечният давностен срок за съставянето на АУАН по чл. 34, ал. 1 от ЗАНН. Сочи се, че е допуснато съществено процесуално нарушение, изразяващо се в неизпълнено 1 задължение за описание на писмените материали и иззетите вещи, както и непосочване на обстоятелството на кое лице същите са били поверени за пазене. Цитираните в акта фактури, счетоводни справки и данни, въз основа на които били обосновани изводите на актосъставителя, не били предявени на санкционираното лице за запознаване и вземане на становище, с което била нарушена възможността му да осъществи в пълен обем правото си на защита.

По отношение на описаната „справка сметка 601 по статии за 2020 г.“ се твърди, че същата няма отношение към процесния отчетен период. Допуснати били нарушения при съставяне на акта за установяване на административно нарушение, които се изразявали в липса на описание на нарушението и на обстоятелствата, при които е извършено. Отделно от това описаните от актосъставителя действия не следвало да се квалифицират като нарушения по посочените материални разпоредби, доколкото още през 2017 г. дружеството било сключило договор за борсово представителство с „Е.Б.“ ЕООД и била открита процедура по договаряне без предварително обявление за възлагане на обществена поръчка. Впоследствие от страна „Н.С.“ ЕАД не бил сключен борсов договор с предмет „доставка на горива за нуждите на „Н.С.“ ЕАД и неговите клонове“. Отделно от всичко изложено, жалбоподателят се позовава и на отсъствието на настъпили вредни последици от извършените действия, което определяло нарушението като такова с по-ниска степен на обществена опасност в сравнение с обикновените случаи на нарушения от същия вид. При това положение административно-наказващият орган е следвало да квалифицира случая като маловажен по смисъла на чл. 28 от ЗАНН и да не наложи на жалбоподателя наказание, а само да го предупреди за последиците от последващо негово подобно поведение.

В съдебно заседание жалбоподателят – редовно призован, не се явява.

Представлява се от упълномощения си процесуален представител – адв. М., която поддържа жалбата и пледира за отмяна на обжалваното наказателно постановление като неправилно и незаконосъобразно. Претендира разноски съобразно представения от нея договор за правна защита и съдействие.

Въззиваемата страна – Директор на Агенцията за държавна финансова инспекция, чрез процесуален представител юрк. М.М., моли жалбата да бъде оставена без уважение като недоказана и неоснователна, а атакуваното наказателно постановление да бъде потвърдено, поради неговата правилност и законосъобразност. Възразява за прекомерност на претендираното от насрещната страна адвокатско възнаграждение и моли за присъждане на юрисконсултско такова в полза на въззиваемата страна.

Софийски районен съд, като обсъди доводите на страните и прецени събраните по делото доказателства, намира за установено от фактическа страна следното :

С акт за установяване на административно нарушение /АУАН/ № 1101-448 от 25.05.2022 г., съставен от В. П. Г. - гл. финансов инспектор в Първи отдел, Дирекция „Инспекционна дейност” при АДФИ, е установено, че на 2

10.05.2021 г., /датата на която е осчетоводена фактура № 30051943/30.04.2021 г., издадена от „Б.О.“ АД за извършена доставка на гориво, с която е превишен стойностният праг от 271 000 лв. без ДДС/, в „Н.С.” ЕАД, гр. С., жалб.С. Д. Д. - в качеството си на изпълнителен директор на „Н.С.“ ЕАД, гр.

С. и възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 14 от Закона за обществените поръчки, не е приложила предвидения в закона ред за възлагане на обществена поръчка за доставка на гориво чрез процедура по чл.

18, ал. 1, т. 1-11 при условията и по реда на Закона за обществените поръчки, въпреки наличието на законоустановените условия за това /обект, субект и стойност на доставките/. Вместо това за периода от 01.01.2021 г. - до 10.05.2021 г., на основание първични платежни документи /фактури/, издадени от различни доставчици за нуждите на „Н.С.“ ЕАД - за доставка на гориво е извършила разходи за доставка на гориво, на обща стойност 274 538,76 лева без ДДС /329 446,51 лева с ДДС/, които попадат в стойностния праг на чл. 20, ал. 1, т. 1, б. „б“ от ЗОП, задължаващ възлагане на обществена поръчка чрез процедура по чл. 18, ал. 1, т. 1-11 от Закона за обществените поръчки.

В акта е посочено, че с деянието е нарушена разпоредбата на чл. 17, ал. 1, във връзка с чл. 20, ал. 1, т. 1, б. „Б“, във връзка с чл. 3, ал. 1, т. 2 от Закона за обществените поръчки /ЗОП, обн. ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г., изм. и доп. ДВ. бр. 107 от 18.12.2020 година/.

На основание чл. 10, ал. 1, т. 3 и чл. 5, ал. 1, т. 5 от Закона за държавната финансова инспекция, по силата на Заповед № ФК-10-193/22.02.2022 г.

Директорът на АДФИ възложил извършването на финансова инспекция по отношение на „Н.С.“ ЕАД, като за целта определил като отговорно длъжностно лице В. Г. на длъжност „главен финансов инспектор“ в отдел Първи, Дирекция „Инспекционна дейност“ в АДФИ, на когото е възложено да осъществи проверка за законосъобразност на отчетените през 2021 г. разходи за външни услуги във връзка със спазването на нормативната уредба в областта на обществените поръчки, в това число проведените процедури, сключените договори и тяхното изпълнение през проверявания отчетен период. С издаването на Заповед № ФК-10-363/18.04.2022 г. е удължен срокът на финансовата инспекция със срок от 30 работни дни, като за крайна дата на дейностите е определена 08.06.2022 г.

В хода на извършената проверка е установено, че „Н.С.“ ЕАД е еднолично акционерно дружество със 100 % държавно участие, чийто принципал е министърът на земеделието, храните и горите, вписано е в регистъра за държавните и общински предприятия и е структурирано в Централно 3 управление и 14 клона в страната, чрез които осъществява предмета си на дейност. Установена е едностепенна форма на управление със Съвет на директорите, състоящ се от трима членове, определени от министъра на земеделието, храните и горите, който сключва договор за възлагане на управление с всеки един от тях поотделно при мандат от 3 години.

С оглед горепосоченото и предвид регламентираните в „Правилник за устройството и дейността на „Н.С.” ЕАД“ правомощия на органите на управление и реда за тяхното излъчване, извършилият проверката финансов инспектор приел, че „Н.С.” ЕАД има статут на „публичноправна организация“, която се подвежда в хипотезата на Параграф 2, т. 43 от Допълнителните разпоредби на ЗОП, а именно, като юридическо лице, за което са изпълнени следните условия: създадено е с конкретната цел да задоволява нужди от общ интерес, които нямат промишлен или търговски характер; финансирано е с повече от 50 на сто от държавни, териториални или местни органи или от други публичноправни организации, или е обект на управленски контрол от страна на тези органи; или има управителен или надзорен орган, повечето от половината от членовете на който са назначени от публичен възложител по чл. 5, ал. 2, т. 1 - 14.

От представените в хода на инспекцията писмени доказателства било установено, че за проверявания период дружеството било представлявано от жалб.С. Д. Д. в качеството й на изпълнителен директор. Като представляващ публичноправната организация, жалбоподателят е имал качеството на „публичен възложител на обществени поръчки“ по смисъла на чл. 5, ал. 2, т.

14 от Закона за обществените поръчки.

При извършена документална проверка на представени счетоводни данни, справки и първични платежни документи относно законосъобразност на отчетените разходи за доставка на гориво от дружеството през 2021 г., е установено, че за периода от 01.01.2021 г. - до 31.12.2021 г., на основание първични платежни документи (фактури), издадени от различни доставчици на гориво за нуждите на „Н.С.“ ЕАД е извършена доставка на горива на обща стойност 1 301 926,20 лв. с ДДС или 1 084 938,50 лв. без ДДС по които са заплатени 736 755,42 лв. с ДДС или 613 962,85 лв. без ДДС.

Установено било също така, че за периода от 01.01.2021 г. - до 10.05.2021 г., на основание първични платежни документи (фактури), издадени от различни 4 доставчици на гориво за нуждите на „Н.С.“ ЕАД е извършена доставка на горива на стойност 274 538,76 лева без ДДС /329 446,51 лева с ДДС/.

Начислените и извършени разходи за доставка на гориво от различни доставчици за периода от 01.01.2021 г. до 31.12.2021 са на обща стойност 1 301 926,20 лв. с ДДС/ или 1 084 938,50 лв. без ДДС/, по които са извършени разходи в общ размер на 736 755,42 лева с ДДС или 613 962,85 лв. без ДДС, извършени по клонове на дружеството.

Съгласно съдържанието на фактура № 30051943/30.04.2021г., (осчетоводена на 10.05.2021 г.), издадена от доставчика „Б.О.“ АД, за нуждите на „Н.С.“ ЕАД, клон „Тополница“, е извършена доставка на гориво на стойност 7 410,51 лева без ДДС /8 892,61 лева с ДДС/, по която от „Н.С.“ АД е извършено плащане на 10.05.2021 г. на стойност 8 892,61 лева с ДДС.

Нормата на чл. 20, ал. 1, т. 1, б. „б“ от ЗОП, предписва задължение, чийто адресат са възложителите на обществени поръчки /респ. лицата по чл. 5, ал. 2, т. 14 на същия от ЗОП/ да проведат процедура за възлагане на обществена поръчка, когато са налице основанията, предвидени в закона. Съгласно чл. 20, ал. 1, т. 1, б. „б“ - Процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 1 - 11 се прилагат, когато публични възложители, както и техни обединения възлагат обществени поръчки с прогнозна стойност, по-голяма или равна на: 271 000 лв. - за доставки и услуги.

Стойността на общо отчетените разходи за доставка на гориво за нуждите на „Н.С.“ ЕАД за периода от 01.01.2021 г. - до 10.05.2021 г., изпълнени от произволно избрани доставчици, възлиза на 274 538,76 лева без ДДС /329 446,51 лева с ДДС/, и попада в стойностния праг по чл. 20, ал. 1, т. 1,б. „б“ от ЗОП, при който по отношение на възложителя, съществува нормативно установено задължение да избере доставчик чрез процедура по чл. 18, ал. 1, т.

1-11 от Закона за обществените поръчки. За да възникне основание за прилагане на ЗОП, следва задължително да са налице кумулативните изисквания по отношение на обект, субект и стойност на обществената поръчка. Доставките на горива попадат сред обектите на обществени поръчки, съгласно чл. 3, ал. 1, т. 2 от ЗОП, като доставки, осъществявани чрез покупка, за които не са налице изключения от приложното поле на ЗОП, изчерпателно изброени в чл. 13 и чл. 14 от ЗОП.За доставките на горива, не е налице изключение от приложното поле на ЗОП, тъй като същите са 5 квалифицирани като обществена поръчка, с обект „доставки” и код по Общия терминологичен речник *** - „Горива“. Доставките на горива са доставка на стока, която се търгува на стокова борса, съгласно списък, одобрен с акт на Министерския съвет, по предложение на министъра на финансите. Съгласно изискванията на чл. 17, ал. 1 от ЗОП, Възложителите са длъжни да приложат предвидения в закона ред за възлагане на обществена поръчка, когато са налице основанията за това.