Решение № 110 от 21.02.2023, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 110 гр. София, 21.02.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 5-ТИ ТЪРГОВСКИ, в публично заседание на тридесет и първи януари през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Величка Борилова

Членове:

Зорница Гладилова

Мария Райкинска при участието на секретаря Павлина Ив. Христова като разгледа докладваното от Величка Борилова Въззивно търговско дело № 20221001000965 по описа за 2022 година

, взе предвид следното:

Въззивното производство по реда на чл.258 и сл. ГПК е образувано по жалба на „Орбико България“ЕООД, ЕИК 131012382, чрез адв.Е. С. и адв.И. М. от САК насочена против Решение № 260411/15.06.2022 г., постановено по т.д. № 2442/2020 г. по описа на СГС, ТО, поправено с Решение № 260601/28.09.2022 г. по същото дело в частта му, с която са уважени предявените в условието на обективно кумулативно съединяване осъдителни искове от „ЦБА“АД против въззивното дружество с правно основание чл.55, ал.1, т.3 ЗЗД за сумата от 166 254,24 лв., представляваща заплатена номинална стойност на налични непродадени билети по договор за разпространение на билети „Национална лотария“ от 01.07.2016 г.; сумата от 5 126,58 лв. мораторна лихва за забава върху горепосочената главница, за периода 20.08.2020 г. - 08.12.2021 г., ведно със законната лихва от 09.12.2021 до заплащане на сумите, както и сумата от 37 809,15 лв., представляваща заплатена номинална стойност на налични непродадени билети по договор за разпространение на билети „Национална лотария“ от 24.10.2017 г. и сумата от 1 165,88 лв., представляваща мораторна лихва за забава върху посочената главница за периода 20.08.2020 г. - 08.12.2021 г., ведно със законната лихва от 09.12.2021 г. до заплащане на сумата.

В останалата му отхвърлителна част първоинстанционното решение не е обжалвано, влязло е в законна сила и не е предмет на въззивна проверка.

Във въззивната жалба се развиват съображения за неправилност на първоинстанционното решение в обжалваната му част, като постановено при неправилно приложение на материалния закон, изразяващо в неправилна правна квалификация на заявените искови претенции, респ. - приложение на неотносим към фактите по делото материален закон.

Поддържа се в тази връзка, че неправилно СГС е приел обвързващите страните договори да имали комисионен характер и по отношение на тях да са приложими правилата 1 на чл.348 и сл. ТЗ.

Според въззивното дружество съдържанието на клаузите от договорите ги определяли като рамкови такива за покупко-продажба, а всяка една доставка на билети представлявала самостоятелна продажба.

Затова приложимо било правилото на чл.186 ЗЗД и с предаването на билетите по отделните продажби въззивното дружество се освобождавало от отговорност в случай на случайното им погИ.е, вкл. и отнемане лиценза на издателя.

Поддържа се, че твърдяното от въззиваемата страна разваляне на рамковите договори също не давало основание за претендиране на процесните суми. Дори да се приеме, че тези договори следва да се считат за прекратени по право след отнемане на лиценза на „Ню Геймс“ООД, това прекратяване имало действие занапред и не можело да обхване отделните продажби на билети, извършени и приети от ЦБА и ЦБА Еко Маркет преди датата на отнемане на лиценза.

Поддържа се и че в случай на състоятелност на тезата, че договорите имали комисионен характер, предявените искове били неоснователни, защото не се доказало, че ищецът се е отчел на ответника за непродадените билети и му ги е предал обратно, след което ищецът би имал право да получи обратно тяхната цена. В случая липсвали твърдения, а и не било доказано такова връщане да е осъществено.

Отделно от изложеното билетите, чиято цена се претендирала обратно, не били индивидуализирани от ищеца, което също сочело на неоснователност на исковете.

На самостоятелно основание обжалваното решение било необосновано, доколкото съдържащите се в него правни изводи не отговаряли на установените по делото факти.

Възприетото от първоинстанционния съд, че размерът на уважените претенции за заплащане на сумите, представляващи заплатена номинална стойност на налични непродадени билети, не се подкрепяло от анализа на събраните по делото доказателства, вкл. и от заключението на изслушаната по делото съдебно-счетоводна експертиза, която и необосновано била кредитирана, т.к. била съобразена само с наличните счетоводни записвания при ищеца-въззиваем.

По делото липсвали доказателства счетоводството на последния да е водено редовно, поради което и поради липсата на каквито и да е други доказателства за установяване на релевантния факт относно размера на предявените искове, било самостоятелен довод за отмяна на обжалваното решение.

По изложените подробни съображения в подкрепа на изложените оплаквания се иска от настоящата инстанция да отмени първоинстанционното решение в обжалваната му част и по съществото на спора да отхвърли предявените искове изцяло.

В отговора по въззивната жалба въззиваемата страна оспорва наведените в нея доводи и поддържа правилност на атакуваното решение в частта му, предмет на настоящето производство.

Страните не ангажират нови доказателства пред въззивната инстанция и не са налице основания за служебно събиране на такива.

Софийският апелативен съд в решаващия състав, в изпълнение на правомощията си по чл.269 ГПК след като извърши служебна проверка за валидност и допустимост на първоинстанционното решение в обжалваната му част, прецени доводите на страните и събраните по делото доказателства, съобразявайки основанията за неправилност срещу първоинстанционния съдебен акт, посочени във въззивната жалба, приема следното:

В обжалваната му част първоинстанционното решение е валидно и допустимо, като постановено от надлежен съдебен състав, в рамките на неговата правораздавателна власт и в съответната форма, по редовно предявен иск.

Разгледани по същество оплакванията за неговата неправилност настоящата инстанция намира за неоснователни, предвид следното:

СГС е бил сезиран с предявени при условието на обективно кумулативно съединяване осъдителни искове с правно основание чл.55, ал.1 ,пр.3 ЗЗД и чл.86, ал.1 ЗЗД и по чл.79, ал.1 2

ЗЗД от „ЦБА“АД против „Орбико България“ЕООД.

В обстоятелствената част на исковата молба са изложени твърдения, че страните по делото били обвързани от облигационно правоотношение, основано на договор за разпространение на билети „Национална лотария“, по силата на който ответното дружество доставя на ищцовото билети за моментна лотарийна игра „Национална лотария”.

Твърдяло се е , че задължението на ищеца било да приеме билетите за разпространение и да плати тяхната номинална стойност срещу комисионно възнаграждение в размер от 7% от номиналната стойност на получените и платени билети /чл.7 от договора/. Според съглашението в чл. 3 от договора предоставянето на лотарийните билети от ответника на ищеца се осъществявало чрез подписване на приемо-предавателни протоколи от представители на двете страни, като „ЦБА”АД е длъжно да заплати на „Орбико България”ЕООД стойността на приетите билети в срок до 28 календарни дни от тяхното получаване, а според съглашението в чл. 4 „Орбико България”ЕООД било длъжно да възстанови на „ЦБА” АД сумите по изплатените от него печалби.

Твърдяло се е, че след извършена инвентаризация се установило, че ищецът е изплатил печалби по разпространени в изпълнение на договора лотарийни билети за моментна лотарийна игра „Национална лотария” в размер на 13 974,00 лв., които не му били възстановени от ответника, в нарушение на договорното му задължение, установено в чл. 4 от договора.

От своя страна „ЦБА”АД заплатило на „Орбико България”ЕООД лотарийни билети, съгласно наличните приемо-предавателни протоколи, на обща стойност 166 254,24 лв., след приспадане на предвидената комисионна в размер от 7%, които билети останали налични и непродадени в търговските обекти на дружеството и които не можело да бъдат продадени, с оглед отнемането на лиценза на организатора на играта „Ню Геймс” ООД по силата на § 9 от ПЗР на ЗИД на Закона за хазарта, обн. ДВ бр. 14/20 г. и съдържащата се в ал.3 на същата разпоредба изрична забрана за разпространение и продажбата на билети, фишове, талони или други удостоверителни знаци за участие в игрите по ал. 1 от организатори, различни от Държавно предприятие „Български спортен тотализатор”.

Дължимата към ищцовото дружество сума, след приспадане на платената комисионна от 7% по договора, възлизала общо на 180 228,24 лв., от които изплатените и невъзстановени печалби са в размер на 13 974 лв., а заплатена номинална стойност на налични непродадени билети възлиза на 166 254,24 лв.

С нотариална покана от 13.08.2020 г., рег. № 9161 на нотариус № 203 от РНК на ответното дружество бил предоставен 7-дневен срок да плати доброволно сума в общ размер от 188 473,31 лв., но плащане не последвало.

Конкретизирано е, че след инвентаризация е установено, че дължимата от ответника сума е в по-малък размер и възлиза на 180 228.24 лв., поради което тази сума се претендира с исковата молба.

Твърдяло се е още, че на 24.10.2017 г. между „ЦБА Еко Маркет” ООД и „Орбико България”ЕООД се сключил договор за разпространение на билети „Национална лотария”, по силата на който „Орбико България” ЕООД доставя на „ЦБА Еко Маркет” ООД билети за моментна лотарийна игра „Национална лотария“ срещу задължението на „ЦБА Еко Маркет” ООД да ги приеме за разпространение и да плати тяхната номинална стойност срещу комисионно възнаграждение в размер от 7% от номиналната стойност на получените и платени билети в съответствие с чл. 7 от договора. Според чл.3 от същия договор предоставянето на лотарийните билети от „Орбико България” ЕООД на „ЦБА Еко Маркет” ООД следвало да се осъществява чрез подписване на приемо-предавателни протоколи от представители на двете страни, като „ЦБА Еко Маркет” ООД се задължава да заплати на „Орбико България.” ЕООД стойността на приетите билети в срок до 28 календарни дни от тяхното получаване. Според съглашението в чл.4 от договора последното дружество се задължава да възстанови на „ЦБА Еко Маркет” ООД сумите по изплатените от него печалби.

Твърдяло се е, че „ЦБА Еко Маркет” ООД изплатило печалби по разпространени в изпълнение на договора лотарийни билети за моментна лотарийна игра „Национална 3 лотария” в размер на 7 530,00 лв., които не били възстановени от „Орбико България” ЕООД, в нарушение на задължението му, установено в чл. 4 от договора.

От своя страна „ЦБА Еко Маркет” ООД изпълнило задълженията си по договора, като заплатило на „Орбико България”ЕООД лотарийни билети, съгласно наличните приемопредавателни протоколи на обща стойност 37 809,15 лв., след приспадане на предвидената комисионна в размер от 7%, които билети останали налични и непродадени в търговските обекти на дружеството, и които не можело да бъдат продадени, с оглед отнемането на лиценза на организатора на играта „Ню Геймс” ООД по силата на §9 от ПЗР на ЗИДЗХ, обн.

ДВ бр. 14/20 г. и съдържащата се в ал. 3 на същата разпоредба изрична забрана за разпространение и продажбата на билети, фишове, талони или други удостоверителни знаци за участие в игрите по ал. 1 от организатори, различни от Държавно предприятие „Български спортен тотализатор”.

Поддържано е, че дължимата към „ЦБА Еко Маркет” ООД сума възлизала на 45 339,15 лв. и включвала изплатени и невъзстановени печалби в размер на 7 530,00 лв. и заплатена номинална стойност на налични непродадени билети в размер на 37 809,15 лв.

(след приспадане на платената комисионна от 7% по договора).

С нотариални покана от 13.08.2020 г. на нотариус № 203 от РНК на ответното дружество бил предоставен 7-дневен срок да плати доброволно сума в общ размер от 47 182,60 лв., но плащане не постъпило.

След инвентаризация се установило, че сумата, дължима от ответника е по-малка и възлиза на 45 339,15 лв., включваща - 7 530,00 лв., представляващи изплатени и невъзстановени печалби и 37 809,15 лв., представляващи заплатена номинална стойност на налични непродадени билети.

Твърдяно е и че с договор за цесия от 01.09.2020 г. „ЦБА Еко Маркет” ООД е прехвърлило на „ЦБА“ АД вземането си към „Орбико България“ЕООД в размер на 47 182,60 лв., впоследствие установено като по-малка сума в размер от 45 339,15 лв., която претендира с исковата молба, а за извършената цесия длъжникът бил уведомен надлежно съгласно чл. 99, ал. 3 ЗЗД.