Решение № 65 от 06.04.2021, Административен съд - Ямбол

Р Е

Ш Е Н И Е № 65/6.4.2021 г.

06.04.2021 г., гр. Ямбол

В ИМЕТО НА НАРОДА

Ямболският АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД трети административен състав На седемнадесети март 2021 година

В открито съдебно заседание в следния състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВЪЛКО ДРАГАНОВ

Секретар

В. Митева

Прокурор като разгледа докладваното от съдия В. Драганов

Административно дело № 18 по описа на 2021 година.

За да се произнесе, взе предвид следното:

Производството по делото е образувано след отмяна с Решение № 727/20.01.2021г. по адм. дело № 6195/2020г. по описа на ВАС на Решение №14 от 23.01.2020г. по адм. дело № 426/2019г. по описа на

ЯАС, с което е отхвърлена жалбата на Община Ямбол против Решение № РД-02-36-1240/06.11.2019 г., издадено от Заместник – министъра на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“, като делото е върнато за ново разглеждане от друг състав на ЯАС.

С процесното Решение на осн. чл.

73, ал. 1 във вр. с чл. 69, ал. 1 и чл. 70, ал. 1, т.

9 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) и чл. 143, параграф 2 и чл. 2, параграф 15 от Регламент (ЕС) № 1303/2013, на Община Ямбол е определена финансова корекция в размер на 2 068.80 лева с ДДС, съставляващи 25 % от допустимите разходи по договор №

ДГ/03-0004/BG16RFOP001-1.017 - 0001– C01-U-02/09.02.2018 г. – изпълнител „ЛСИ Л.С.

АРХИТЕКТИ И ИНЖЕНЕРИ“ ООД с предмет „Упражняване на авторски надзор, съгласно чл. 162 от ЗУТ, при извършване на строително-монтажни работи за обект „Част от площадно пространство на площад „Освобождение“ – пешеходна зона и зелени площи на стойност 6 896.00 лева без ДДС.

В отменителното

Решение № 727/20.01.2021г. по адм. дело № 6195/2020г. по описа на ВАС е посочено, че при първоначалното разглеждане на делото ЯАС е констатирал нарушение на отменения

ЗОП, без да изложи мотиви защо е приложим, както и че новият ЗОП също е цитиран в акта за финансова корекция, но съдът не е изложил мотиви и относно неговото приложение. Видно от обстоятелствената част на административния акт, констатацията на ръководителя на УО за допусната нередност е мотивирана с извършени от бенефициера нарушения на чл. 2, ал. 1 ЗОП (отм.), във връзка с чл. 15, ал. 4, 5 и 6 и чл. 14, ал. 1, т. 2 ЗОП (отм.), във връзка с чл. 21, ал. 4, 5, 14 и 15 ЗОП. А съдът е приел, че актът е материалнозаконосъобразен, обосновавайки този извод с допуснато от бенефициера нарушение само на чл. 15, ал. 6 ЗОП (отм.). Съдът не е изпълнил задължението си да обсъди всички спорни въпроси от становищата на страните, да изясни релевантните факти и обстоятелства и да извърши пълна проверка на административния акт на сочените в него фактически и правни основания, с което е допуснал съществено нарушение на чл. 172а, ал. 2 от АПК. Указано е, че при новото разглеждане на делото съдът следва да установи всички факти и обстоятелства от значение за решаване на делото и да обсъди становищата на страните.

В жалбата на Община Ямбол се твърди, че оспореният административен акт е незаконосъобразен тъй като посочената в него нередност изразяваща се умишлено разделяне на обществена поръчка с цел заобикаляне на предвидения в закона ред за възлагането й не е налице, поради което липсва и основание за налагане на финансова корекция. Иска се отмяната Решение № РД-02-36-1240/06.11.2019 г., като се претендира и заплащане на юрисконсултско възнаграждение.

В съдебно заседание при новото разглеждане на делото оспорващият – Община Ямбол, редовно призован, не изпраща процесуален представител. От редовно упълномощения такъв е постъпила молба с вх. №633/12.03.2021г. с която поддържа становището и възраженията посочени в депозираната пред ВАС касационна жалба. Претендира присъждане на разноски за всички инстанции.

Ответната страна, редовно призована, не изпраща процесуален представител в съдебно заседание, но в постъпилата писмена молба с вх. № 517/01.03.2021 г. оспорва подадената жалба, като изразява становище за неоснователност на същата. Претендира се присъждане на юрисконсултско възнаграждение и се прави възражение за прекомерност на заплатеното от оспорващия адвокатско възнаграждение.

ЯАС, след преценка на събраните по делото доказателства и като взе предвид доводите и изразените становища на страните, прие за установено от фактическа страна следното:

На 30.06.2014 г., с Решение №РД-02-00414, кметът на Община Ямбол обявява процедура за открита обществена поръчка с предмет „Избор на изпълнител за изготвяне на работни инвестиционни проекти за основен ремонт/реконструкции на обекти, собственост на Община Ямбол по проект „Подготовка на инвестиционни проекти за обекти в Община Ямбол – в подкрепа за следващия програмен период“ със седем обособени позиции, в т.ч. обособена позиция 1 „Инвестиционно проектиране на Централна градска част – 1“, включваща: част от площадното пространство пред площад „Освобождение“, представляващо парк, каре между източната част на площад „Освобождение“ и ул. „Бяло море“ и ул. „Търговска“ и ул. „Г. С. Раковски“ – пешеходна зона и зелени площи; пешеходна ул. „Г. С.

Раковски“, ограничена между ул. „Преслав“ и ул. „Ген. Вл.

Заимов“.

На 23.03.2015 г. между Община Ямбол и

„ЛСИ Л.С. архитекти и инженери“ ЕООД е сключен договор за обществена поръчка с предмет „Изработване на работен инвестиционен проект за основен ремонт/реконструкция на Централна градска част 1 на град Ямбол, включваща: част от площадното пространство на площад „Освобождение“, представляващо парк, каре между източната част на площад „Освобождение“ и ул. „Бяло море“ и ул. „Търговска“ и ул. „Г. С. Раковски“ – пешеходна зона и зелени площи; пешеходна ул. „Г. С.

Раковски“, ограничена от ул. „Преслав“ и ул. „Ген. Вл.

Заимов“ – обособена позиция 1, като договорът е на стойност 362 500,00 лв., без включен авторски надзор.

Между Община Ямбол и Министерство на регионалното развитие и благоустройството, Управляващ орган на оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 (ОПРР) бил сключен Административен договор № РД-02-37-14/12.01.2017 г., по силата на който на бенефициента (Община Ямбол) се предоставя безвъзмездна финансова помощ (100%) в максимален размер до 7 625 450,15 лева по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 г., Приоритетна ос 1 „Устойчиво и интегрирано градско развитие“, процедура BG16RFOP001-1.001-039 „Изпълнение на Интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020“ за изпълнение на проект по предложение BG16RFOP001-1.017-0001 „Устойчиво и интегрирано развитие на градската среда на община Ямбол“.

На

25.01.2018 г. кметът на Община Ямбол, на основание чл. 191, ал. 1, т. 2 ЗОП отправя до „ЛСИ Л. С. архитекти и инженери“ ЕООД покана за подаване на оферта за изпълнение на поръчка „Избор на изпълнител за упражняване на авторски надзор, съгласно чл. 162 от Закона за устройство на територията, при извършване на строително-монтажни работи за проектираните и посочени по горе обекти.

На 09.02.2018 г. между Община Ямбол и „ЛСИ Л. С. архитекти и инженери“ ЕООД е сключен договор за обществена поръчка № BG16RFOP001-1.017-0001-С01-U-02 с предмет „Избор на изпълнител за упражняване на авторски надзор, съгласно чл.

162 от Закона за устройство на територията, при извършване на строително-монтажни работи за обект: част от площадно пространство на площад „Освобождение“ – пешеходна зона и зелени площи“ на стойност 6 896,00 лв. без ДДС.

На 09.02.2018 г. между Община Ямбол и „ЛСИ Л. С. архитекти и инженери“ ЕООД е сключен договор за обществена поръчка BG16RFOP001-1.017-001-С01-U-03 с предмет „Избор на изпълнител за упражняване на авторски надзор, съгласно чл.

162 от Закона за устройство на територията, при извършване на строително-монтажни работи за обект: „Пешеходна улица „Г. С. Раковски“ между улици „Преслав“ и „Ген. Вл. Заимов“ на стойност 22

546,00 лв. без ДДС.

На 20.03.2018 г. между Община Ямбол и „ЛСИ Л. С. архитекти и инженери“ ЕООД е сключен договор за обществена поръчка № BG16RFOP001-1.017-001-С01-U-05 с предмет „Избор на изпълнител за упражняване на авторски надзор, съгласно чл.

162 от Закона за устройство на територията, при извършване на строително-монтажни работи за обект: „Основен ремонт на участък от ул.

„Преслав“ на север от ул. „Димитър Благоев“, от осова точка 1337 до осова точка 702: Първи етап: Основен ремонт на участък от ул. „Преслав“ до ул. „Димитър Благоев“, от осова точка 1337 до ул. „Акация“, на стойност 13 525,00 лв. без ДДС.

Процесните три договора са възложени, като проведената процедура е чрез покана до определено лице на осн. чл. 191, ал. 1, т. 2 във вр. с чл. 20, ал. 3, т. 2 от ЗОП (отм.), като се основава на придобити права във връзка с предходна открита процедура за проектиране по опростени правила с № от РОП 00339-2014-0016. Документацията по същата е достъпна на сайта на Агенцията за обществените поръчки на адрес: http://rop3-app1.aop.bg:7778/portal/page?_pageid=93,662251&_dad=portal&_schema=PORTAL.

В УО на ОПРР постъпил сигнал за нередност № 1105, за който сигнал, както и за стартирането на процедура по чл. 73 от ЗУСЕСИФ жалбоподателят бил уведомен с писмо изх. № 99-00-6-646(1) от 13.08.2019 г., в което е описано подробно нарушението, за което е инициирана проверката, а именно незаконосъобразно разделяне на обществена поръчка с цел заобикаляне на предвидения в закона ред за възлагането й. На Община Ямбол е предоставен и двуседмичен срок за представяне на бележки и възражения. Община Ямбол е депозирала становище с рег.

№ 2801-16248/28.08.2019 г., в което е възразила против твърденията за допуснати нарушения, като е изразила становище, че проектирането и упражняването на авторския надзор са отделни дейности, които могат да бъдат извършвани от различни лица, като не само е допустимо, но и обичайно сключването на отделни договори за извършване на проектантската услуга и за извършване на авторски надзор.

Във връзка с настъпили промени в нормативната уредба, с друго писмо – изх. № 99-00-6-646/19.09.2019 г., УО на ОПРР е уведомил Община Ямбол за характера и вида на нарушението, за предвидения размер на финансовата корекция, за размера на финансовата корекция, който счита, че следва да бъде определен в конкретния случай, както и за възможността да представи бележки и възражения в двуседмичен срок. По повод на това писмо, Община Ямбол е изпратила ново становище (рег. № 2801-18875/03.10.2019 г.), с което отново е оспорила твърдението за допуснати нарушения.

С Решение № РД-02-36-1240/06.11.2019 г. УО на ПСРР е приключил сигнал № 1105 във връзка с установени нарушения при процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „ Избор на изпълнител за упражняване на авторски надзор, съгласно чл. 162 от ЗУТ, при извършване на строително - монтажни работи за обект: „Част от площадно пространство на площад „Освобождение“ – пешеходна зона и зелени площи“ по Договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ BG16RFOP001-1-0.17-0001-С01, с установяване на нередности по т. 2 „Незаконосъобразно разделяне на поръчките за строителство/услуги/ доставки на части“ от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба за посочване на нередности, съставляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, приета с ПМС № 57 от 28 март 2017 г., изменена с ПМС № 202/15.08.2019 г.

Посочено е, че извършеното нарушение е по чл. 2, ал. 1 от ЗОП (отм.) във вр. с чл. 15, ал. 4, 5 и 6 и чл. 14, ал. 1, т. 2 от ЗОП (отм.) във вр. с чл. 21, ал. 4, 5, 14 и 15 от ЗОП.

Определена е и финансова корекция в размер 2 068.80 лева с ДДС, съставляваща на 25 % от допустимите разходи по

Договор № BG16RFOP001-1.017-0001-С01-U-02/09.02.2018 г. с изпълнител „ЛСИ Л.С. АРХИТЕКТИ И ИНЖЕНЕРИ“ ООД с предмет на дейност „Упражняване на авторски надзор, съгласно чл.

162 от ЗУТ, при извършване на строително - монтажни работи за обект: „Част от площадно пространство на площад „Освобождение“ – пешеходна зона и зелени площи на стойност 6 896.00 лева без ДДС.

Решението е съобщено на Община Ямбол на 06.11.2019г., а жалбата е подадена до съда чрез адм. орган с вх. №

99-00-6-646/4/ от 20.11.2019г.

Разпечатката съдържа 55 от 94 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/5326c3c5-c239-45c3-ab01-5f9fc9e5442d