Решение № 806 от 03.03.2025, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 806 гр. София, 03.03.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 23-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на тринадесети ноември през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: ХРИСТИНА Б. ГАРВАНСКА при участието на секретаря СИЛВИЯ М. МИЛАНОВА като разгледа докладваното от ХРИСТИНА Б. ГАРВАНСКА Административно наказателно дело № 20241110214493 по описа за 2024 година прие следното :

Производството е по чл. 58д и сл. ЗАНН – образувано по жалба на „ ***” ЕАД срещу НП № 11-01 -361/ 29.08. 2024г , издадено от Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция – София , с което на основание чл. 32 ал.2 вр. ал.1 т.1 от ЗДФИ / ДВ бр. 85 от 24.10.2017 г. / на жалбоподателя е наложена имуществена санкция в размер на 500 лв. за това, че в качеството на организация от публичния сектор по смисъла на чл. 2 ал. 2 т. 8 от Закона за финансовото управление и контрол в публичния сектор / ЗФУКПС / търговско дружество с над 50 на сто държавно участие в капитала на 01.07.2021 г. се задължил с писмо за потвърждаване на условията, при които адвокатско дружество „***” ще предоставя правни услуги на „***” ЕАД - *** да заплаща фиксирана месечна сума на стойност 7 000 евро без включен ДДС и разноски, без преди подписване на писмото да е осъществена задължителна контролна дейност „предварителен контрол за законосъобразност” нарушение на разпоредбата на чл. 13 ал. 3 т. 3 от ЗФУКПС .

1

С жалбата се претендира отмяна на НП поради допуснати при издаването му изброени в жалбата процесуални нарушения, ограничаващи правото на защита . Твърди се , че при съставяне на АУАН и НП са допуснати процедурни нарушения , претендираното нарушение не е достатъчно индивидуализирано, също , че административнонаказващият орган не е изпълнил задължението си да обсъди възражението срещу АУАН и с НП възприел неправилни фактически изводи . Подържа се също при установяване на нарушение то да се определи за маловажно по см. на чл. 28 ЗАНН .

Представител на административнонаказващия орган оспорва изцяло основателността на жалбата в съдебно заседание и с подробни писмени съображения по приложението на процесуалния и материалния закон .

И двете страни претендират присъждането на разноските за правна помощ , направени по делото.

По отношение на фактите по делото :

Съдът, след като обсъди доводите на страните и доказателствата по делото , прие за установено следното като факти по делото :

Към процесния период съгласно чл. 1 ал. 2 от Закона за Българската банка за развитие *** ЕАД е кредитна институция акционерно дружество, в която държавното участие в капитала е не помалко от 51 на сто и представлява организация от публичния сектор по см. чл. 2 ал. 2 т. 8 от ЗФУКПС - търговско дружество с над 50 на сто държавно участие в капитала.

Като организация от публичния сектор *** ЕАД финансира 2 дейността си

ЗФУКПС. с публични средства по смисъла на т. 1 на § 1 от ДР на При осъществяване на дейността си *** следва да се ръководи от регламентираните изрично за нея цели по чл. 2 З*** и принципи по чл. 3 от З*** - прозрачност, неутралност, рентабилност, ефективност, пазарна съвместимост и добра банкова практика. .

Като организация от публичния сектор - на осн. чл. 13 ал.1 и ал. 3 ЗФУКПС при разходването на публични средства *** следва да осъществява контролни дейности, включващи писмени политики и процедури, създадени да дават разумна увереност, че рисковете са ограничени в допустимите граници, определени в процеса на управление на риска и да гарантира спазването на принципите за законосъобразност, добро финансово управление и прозрачност , като на всички нива и етапи да се прилагат контролните дейности, регламентирани в чл. 13 ал. 3 от ЗФУКПС .

Като търговско дружество с блокираща квота държавно участие в капитала

*** попада в кръга на лицата , подлежащи на държавната финансова инспекция чл. 4 т. 3 от ЗДФИ.

За времето м. 11. 2023г - м. 03. 24г. е извършена финансова инспекция с конкретно възложен от директора на АДФИ предмет проверка за спазване на законовите изисквания при сключването и изпълнението на договори с адвокатско дружество „***" в периода 2021г - 2023г . При инспекцията е изследвано изпълнението на ЗФУКПС .

ЗФУКПС урежда обхвата и осъществяването на финансовото управление и контрол, както и принципите и изискванията към системите за финансово управление и контрол в организациите от публичния сектор / чл. 1 / .

Съгласно чл. 13 ал.1 ЗФУКПС ръководителите на организациите от публичния сектор осигуряват контролни дейности, включващи писмени политики и процедури, създадени да дават разумна увереност, че рисковете са ограничени в допустимите граници, определени в процеса на управление на риска. Съгласно чл. 13 ал. 3 ЗФУКПС контролните дейности се прилагат на всички нива в организацията и на 3 всички етапи при постигането на целите, като контролните дейности могат да са превантивни, разкриващи или коригиращи и трябва да включват най- малко: 1. система за двоен подпис, която не разрешава поемането на финансово задължение или извършването на плащане без подписите на ръководителя на организацията по чл. 2 и на лицето, отговорно за счетоводните записвания; 2. правила за достъп до активите и информацията; 3. политики и процедури за предварителен контрол за законосъобразност; 4. политики и процедури за текущ контрол върху изпълнението на поети финансови ангажименти и сключени договори; 5. политики и процедури за последващи оценки на изпълнението; 6. политики и процедури за обективно, точно, пълно, достоверно и навременно осчетоводяване на всички стопански операции; 7. политики и процедури за управление на човешките ресурси; 8. политики и процедури за спазване на лична почтеност и професионална етика.

Редът и начинът за осъществяване на предварителния контрол за законосъобразност се определят от ръководителите на организациите въз основа на оценка на риска и анализ на разходите и ползите и в съответствие с указанията на министъра на финансите. /4 / Съгласно чл. 17 ал. 2 1 ЗФУКПС методическите насоки и указания на министъра на финансите, издадени по прилагането на закона, са задължителни за прилагане от организациите по чл. 2 и се публикуват на интернет страницата на Министерството на финансите.

Съгласно т. 3 от Раздел „Въведение” на Указанията за осъществяване на предварителен контрол за законосъобразност в организациите от публичния сектор, утвърдени със заповед №ЗМФ 184/06.03.2020 г., ръководителите на организациите са задължени да въведат писмени политики и процедури за осъществяването на предварителен контрол, като чрез тази контролна процедура се очаква да се предостави разумна увереност, че съответните решения и действия на ръководителя на организацията се извършват законосъобразно. В Раздел II. „Същност на предварителния контрол за законосъобразност” на Указанията е посочено, че лицето, извършващо предварителен контрол по смисъла на ЗФУКПС, може да изрази едно от следните мнения: мнение за законосъобразност - в случаите, в които предварителният контрол не е 4 установил факти и обстоятелства, уронващи законосъобразността на решението или действието; мнение с резерви - в случаите, в които предварителният контрол е установил незаконосъобразни аспекти, свързани с решението или действието. Към мнението с резерви се прилага мотивирано становище, описващо конкретните причини за резервите; отказ от мнение - в случаите, в които предоставената информация не е достатъчна или такава не е предоставена за предоставяне на обективно мнение. Съгласно посоченото в Раздел III. „Субекти на предварителен контрол” на Указанията, по преценка на ръководителя на организацията и в съответствие с изискванията на законодателството, което регламентира структурата и функциите на организацията, предварителният контрол за законосъобразност може да се извършва от финансов контрольор (един или няколко) и/или от други лица, определени да извършват предварителен контрол. В т. 3 от Раздел V.

„Ред за осъществяване на предварителния контрол” на Указанията е посочено, че във вътрешните правила, утвърдени от ръководителя на организацията, следва да бъде разписана подробна процедура за документиране на извършения предварителен контрол за законосъобразност, като процедурата може да включва отразяване в контролни листове, констативни протоколи, анкетни карти, описи от извършени проверки на място и други, в зависимост от вида на извършените проверки, като задължително се подписват от лицето, извършило проверките, и се посочват неговите имена, длъжност и дата.

При инспекцията от контролните органи на АДФИ следното : е прието

На 01.07.2021 г. представляващите *** изпълнителни директори 5 подписали писмо за потвърждаване на предложените условия , при които адвокатско дружество „***"’ ще предоставя правни услуги на *** . С писмото е посочен предметът на правните услуги и възнаграждението за предоставянето на услугите - месечна сума 7 000,00 евро без ДДС и разноски и допълнителни плащания за допълнителни услуги - 70 евро на час и 140 евро на час без включен ДДС и разноски.

Въз основа на писмото от 01.07.2021 г. от страна на *** са извършени разходи на стойност над 49 000 лева по фактури от адвокатското дружество , представени при финансовата инспекция.

Установено е ,че към датата на подписване на процесното писмо в *** е било въведено прилагането на контролни дейности „система за двоен подпис” и „предварителен контрол за законосъобразност” по смисъла на чл. 13 ал. 3 от ЗФУКПС. Действали са „Правила за дейностите по одобряване и контрол на административните разходи в *** ЕАД „ , според които - Раздел IV. „Процедура и отговорности по сключване на договор с доставчик” , чл. 14 ал. 2 - „ Екземплярът от договора, предназначен за Банката, се парафира задължително от звеното, инициирало конкурса, началника на управление

„Административно”, служител от управление „Правно” и от главния счетоводител, като с подписа си лицата потвърждават следното:

Управление „Административно” потвърждава съответствието на договора с решението на компетентния орган и със съответствието на изготвения договор с изискванията, заложени в процедурата по избор на доставчик; Звеното, инициирало конкурса, потвърждава съответствието на изготвения договор с изискванията, заложени в инициативата, във връзка с която се подписва договорът; Управление „Счетоводство” потвърждава за спазването на законовите изисквания по отношение на начините на плащане и документалното обосноваване на стопанските операции и администрирането им; Управление „Правно" съгласува договора за законосъобразност.“

6

От финансовите инспектори е изискана информация да се посочи осъществен ли е предварителен контрол за законосъобразност по чл. 13 ал. 3 т. 3 ЗФУКПС и Указанията за осъществяване на предварителен контрол за законосъобразност в организациите от публичния сектор по заповед №ЗМФ 184/06.03.2020 г. по отношение на процесния по писмото от 01.07.2021 г. договор .

Изискани са документи, които удостоверяват приложени контролни дейности, съответстващи на изискванията на ЗФУКПС за организациите от публичния сектор и утвърдените в Банката

„Правила за дейностите по одобряване и контрол на административните разходи в *** ЕАД „ .

В представеното в отговор писмо №1299/11.03.2024 г., подписано от изпълнителен директор на *** , е посочено , че *** не разполага с екземпляр от процесния по писмото от 01.07.2021 г. договор , подписан и от служител от управление „Административно", служител от управление „Правно", служител на управление на „Счетоводство", нито с информация за причините за липса на съгласуване с посочените звена .

Въз основа на така установеното от контролните органи на АДФИ е прието , че , в качеството на организация от публичния сектор по чл. 2 ал. 2 т. 8 от ЗФУКПС , *** на 01.07.2021 г. се задължила с процесното писмо за потвърждаване на условията за предоставяне на правни услуги да заплаща месечна сума на стойност 7 000 евро без

ДДС и разноски, без преди подписване на писмото да е осъществена задължителната контролна дейност „предварителен контрол за законосъобразност” по см. на пар. 1 т.10 ДР от ЗФУКПС - нарушение на разпоредбата на чл. 13 ал. 3 т. 3 от ЗФУКПС .