Решение № 1645 от 05.04.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 1645 гр. София, 05.04.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 14-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на шести март през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: КРАСИМИРА Н. ПРОДАНОВА при участието на секретаря ЕЛИ Б. БИНЕВА като разгледа докладваното от КРАСИМИРА Н. ПРОДАНОВА Административно наказателно дело № 20231110206188 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл. 59 и следващите от ЗАНН.

Образувано е по жалба, подадена от В. П. М., ЕГН **********, срещу наказателно постановление № Р-10-58/27.03.2023 г., издадено от заместникпредседател на Комисията за финансов надзор /КФН/, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, с което на жалбоподателя на основание чл. 221, ал. 5 от ЗППЦК, за извършено нарушение по чл. 114, ал. 1, т. 1, предл 1, б. „б”, вр. ал. 7, предл. 5, т. 2, предл. 1, алт. 1 от ЗППЦК е наложено наказание "глоба" в размер на 20 000 /двадесет хиляди/ лв.

Жалбоподателят счита, че издаденото НП е незаконосъобразно, издадено в нарушение на материалния и процесуалния закон, като и че са налице предпоставки за приложение на чл. 28 от ЗАНН, като подробни съображения за това са изложените в подадената жалба и възражение против АУАН. Моли за отмяна на НП и претендира присъждане на разноски.

В съдебно заседание, в което е даден ход по същество жалбоподателят, редовно призован, не се явява и не се представлява.

Административнонаказващият орган – ЗАМЕСТНИК - ПРЕДСЕДАТЕЛ НА КФН, редовно призован, не се явява. Представлява се от юрк. Марина Христова, която пледира за потвърждаване на НП. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение и представя писмени бележки.

В съдебно заседание в качеството на свидетел е разпитана М. П. В., 1 която е съставила АУАН, въз основа, на който е издадено процесното НП.

Същата поддържа фактическата обстановка, посочена в издадения от нея АУАН, като заявява, че във връзка с извършване на проверка на ФО на дружеството "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД за 4-то тримесечие на 2021 г. били изискани документи от дружеството. Сочи, че от представените документи било установено, че, на 01.08.2021 г. е бил сключен договор между "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД и

"АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД на стойност 2 181 000 лв.

Посочва, че нарушението е установено въз основа на данните за активите от ГФО за 2020 г., както и отчета за второто тримесечие на 2021 г., като стойността на активите от последния е била по-ниска, поради което именно той е бил използван за определяне на прага, който е заложен в закона.

Изтъква, че в резултата на сключената сделка публичното дружество е придобило актив, който е надвишавал предвидения в закона праг, като сделката е била сключена с участието на заинтересовано лице. Заявява, че АУАН е бил връчен на нарушителя.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства и като съобрази доводите и възраженията на страните, намира за установено следното от фактическа страна:

"ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД, ЕИК 121227792, притежава статут на публично дружество, вписано под № РГ-05-0076 в регистъра на публичните дружества и други емитенти на ценни книжа по чл.

30, ал. 1, т. 3 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), воден от КФН, и като такова е адресат на разпоредбите на ЗППЦК. Изпълнителен директор на дружеството е жалбоподателят В. П. М..

При проверка от длъжностни лица при КФН на представения чрез единната система за предоставяне на информация на КФН - e-Register, финансов отчет за дейността на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД за четвърто тримесечие на 2021 г., вх. № 10-05-507 от 31.01.2022 г. било установено, че в Отчета за финансовото състояние към 31.12.2021 г., в раздел „Текущи активи“, статия „Вземания от свързани предприятия“, са били отразени вземания към свързани предприятия в размер на 12 673 хил. лв., а в статия „Вземанията по предоставени аванси за финансови активи“ са били отразени вземания в размер на 8 940 хил. лв.

2

Във връзка с така разкритата във финансовия отчет информация в КФН е била инициирана проверка по документи за спазване изискванията на ЗППЦК и подзаконовите нормативни актове по прилагането му, в частност на чл. 114 и сл. от ЗППЦК.

С писмо с изх. № РГ-05-76-3 от 30.03.2022 г. от дружеството са били изискани копия от сключените договори и анекси към тях, относими към отчетените текущи активи, копия от протоколите от заседания на Съвета на директорите (СД) на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД за периода 01.01.2021 г. - 31.12.2021 г., синтетична и аналитична оборотна ведомост със сметки и подсметки на аналитично ниво за периода 01.01.2021 г.

- 31.12.2021 г., движение на разплащателни сметки в лева и валута, както и изглед на счетоводните записи по посочените сметки за същия период.

Изисканите документи били представени с писмо с вх. № РГ-05-76-3#3 от 08.04.2022 г.

Във връзка с осчетоводено задължение по цесия в представената аналитична оборотна ведомост за периода 01.01.2021 г. - 31.12.2021 г. по дебита на сметка 485 „Задължения по цесии“, подсметка „485020; Адвайзъри сърв. коне. 01.08.21“ към "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД, ЕИК 175427113, в размер на 2 191 000 лв. и извършен превод от разплащателна сметка на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД в „Тексим Банк“ АД на 29.09.2021 г. с основание „плащане по договор за цесия в полза на Адвайзъри сърв. коне. 01.08.21 ”, в размер на 1 759 000,00 лв., в полза на "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД, било изискано от дружеството да представи копия на банкови документи, удостоверяващи извършения превод в размер на 1 759 000 лв. и 432 000 лв. към "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД, както и сключения между "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД и "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС

КОНСУЛТИНГ" ООД, договор за цесия от 01.08.2021 г. и анекси към него, ведно с уведомление по чл. 99 от ЗЗД.

С писмо с вх. № РГ-05-76-6/07.07.2022 г., дружеството представило исканите документи. От тях било установено, че на 01.08.2021 г. публично дружеството "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД е сключило договор за цесия с "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД, ЕИК 175427113. Съгласно чл. 1 от договора за цесия "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС 3

КОНСУЛТИНГ" ООД (цедент) се задължило да прехвърли на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД (цесионер) възмездно и „без право на регрес“ вземанията си от "БИЗНЕС ЦЕНТЪР ИЗГРЕВ" ЕООД (длъжник) в размер на 2 191 000 (два милиона сто деветдесет и една хиляди) лв., представляващи остатък от дължимата цена по силата на договор за цесия от 30.06.2021 г., сключен между "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД (цедент) и "БИЗНЕС ЦЕНТЪР ИЗГРЕВ" ЕООД (цесионер). Съгласно чл.

2 от договора цесионерът поема и встъпва в правата на цедента за прехвърленото вземане, считано от датата на сключване на договора 01.08.2021 г. Според чл. 4 от договора Цесионерът купува вземането срещу цена в размер на 2 191 000 лв., като се задължава да уреди заплащането по следния начин: аванс в размер на 340 000 лв., дължим в срок от 5 дни, считано от датата на сключване на договора за цесия, а остатъкът в размер 1 851 000 лв. – в срок до 31.12.2021 г., включително чрез прихващане на насрещни задължения. Договорът бил подписан от жалбоподателя В. П. М.

(представляваща и изпълнителен директор) от страната на публичното дружество и от управителя на "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД – Елена Георгиева Петрова.

Видно от представеното уведомление по чл. 99 от ЗЗД, получено на 01.08.2021 г., длъжникът "БИЗНЕС ЦЕНТЪР ИЗГРЕВ" ЕООД е бил уведомен от "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД (цедент), че новият титуляр на вземането в размер на 2 191 000 лв. е публичното дружество "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД.

От представените платежни нареждания е видно, че от страна на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД са били извършени плащания в полза на "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД по договора за цесия от 01.08.2021 г. в общ размер на 2 191 000 лв., чрез 4 броя платежни нареждания за извършването на преводи от разплащателни сметки открити при "ЦЕНТРАЛНА КООПЕРАТИВНА БАНКА" АД и "ТЕКСИМ БАНК" АД, както следва: на 05.08.2021 г. била наредена сумата в размер на 340 000 лв. с основание за плащане „по договор“; на 20.09.2021 г. била наредена сумата в размер на 42 000 лв., с основание за плащане „съгласно договор“; на 21.09.2021 г. била наредена сумата в размер на 50 000 лв., с основание за плащане „доплащане по договор за цесия“; на 29.09.2021 г. била наредена сумата в размер на 1 759 000 лв., с основание за плащане „по 4 договор“.

Въз основа на договора за цесия от 01.08.2021 г. "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД е придобило актив от "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД в размер на 2 191 000 лв., представляващ вземане за остатък от дължимата цена по силата на договор за цесия от 30.06.2021 г., длъжник по което е "БИЗНЕС ЦЕНТЪР ИЗГРЕВ" ЕООД.

Съгласно изготвеното по делото заключение на повторна съдебноикономическа експертиза, с МО № 61/01.08.2021 г., с основание „01.08.2021г Договор за цесия“ е осчетоводено вземането на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД от "БИЗНЕС ЦЕНТЪР ИЗГРЕВ" ЕООД и задължението му към "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД в размер на 2191000 лв. със следната счетоводна операция: дебит сметка 484 Вземания по цесии“, подсметка 484/2 Придобити от цесии“ п. 484025 „Бизнес Център Изгрев 30.06.21“ - 2191000 лв. кредит сметка 485/1 „Задължения по цесия в лева“; подсметка 485020;Адвайзъри сърв. коне. 01.08.“ - 2191000 лв.

С писмо с изх. № 09-6-82/21.07.2022 г., от "ЦЕНТРАЛЕН ДЕПОЗИТАР" АД е била изискана книга на акционерите на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД към 01.08.2021 г. От представенашь акционерната книга на дружеството е видно, че към 01.08.2021 г.

"ДИВЕЛЪПМЪНТ ГРУП" АД, ЕИК 203350552, е притежавало пряко 32,56 % от гласовете в общото събрание на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД. Същевременно, видно от справка в ТРРЮЛНЦ, към 01.08.2021 г. "ДИВЕЛЪПМЪНТ ГРУП" АД е притежавало пряко 40 % от капитала на "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД.

За изчисляване на относимия праг по чл. 114, ал. 1, т. 1, предл. 1, б. „б“ от ЗППЦК е взета предвид сумата на активите на публичното дружество, съгласно последните два изготвени счетоводни баланса, поне един, от които е одитиран. В конкретния случай към датата на сключване на договора за цесия между "АДВАЙЗЪРИ СЪРВИСИС КОНСУЛТИНГ" ООД и "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД – 01.08.2021 г. това са били счетоводният баланс към 30.06.2021 г. (тримесечен финансов отчет за дейността, обхващащ първите шест месеца на 2021 г., предоставен на КФН на 30.07.2021 г. с вх. № 10-05-4276 и на обществеността на 30.07.2021 г.) и този към одитирания ГФО 5 за дейността на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД за 2020 г.

(предоставен на КФН на 01.04.2021 г. с вх. № 10-05-1589 и на обществеността на 01.04.2021 г.). Сумата на активите на дружеството, съгласно отчета за второто тримесечие на 2021 г., е в размер на 55 225 хил. лв. Сумата на активите на "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД, съгласно одитирания ГФО за 2020 г. е в размер на 68 155 хил. лв. По-ниската между двете стойности е тази съгласно отчета за второто тримесечие на 2021 г., в размер на 55 225 хил. лв. Поради това прагът по чл. 114, ал. 1, т. 1, предл. първо, б. „б“ от ЗППЦК (2 на сто от тази по-ниска стойност) се равнява на 1 104 500 лв. Посочените изводи съответстват напълно на заключенията на първоначалната и повторната съдебно-икономически експертизи.

Със сключването на договора за цесия от 01.08.2021 г. "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД е придобило актив в размер на 2 191 000 лв., т.е. общата стойност на придобития актив превишава прага от 1 104 500 лв., изчислен съобразно изискванията на чл. 114, ал. 1, т. 1, б. „б“ от ЗППЦК, като жалбоподателят В. П. М. не е била оправомощена от Общото събрание на акционерите на публичното дружество за сключване на тази сделка.

Въз основа на гореизложените констатации срещу жалбоподателя В. П.

М., бил съставен АУАН за нарушение по чл. 114, ал. 1, т. 1, предл 1, б. „б”, вр. ал. 7, предл. 5, т. 2, предл. 1, алт. 1 от ЗППЦК, изразяващо се в това, че в качеството на представляваща публично дружество "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД, без да бъде изрично овластена за това от общото събрание на публичното дружество, на 01.08.2021 г., в гр. София, е сключила сделка (договор за цесия), в резултат на която "ИНДЪСТРИ ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ" АД (цесионер) е придобило актив в размер на 2 191 000 (два милиона сто деветдесет и една хиляди) лв., като: