Решение № 584 от 22.04.2024, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 584 гр. София, 22.04.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-18, в закрито заседание на двадесет и втори април през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Елена Св. Шипковенска като разгледа докладваното от Елена Св. Шипковенска Търговско дело № 20241100900460 по описа за 2024 година

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.

Образувано е по жалба с вх. № 20240229141639, подадена от адв. Т. Д., в качество й на пълномощник на „Н.У.“ ЕООД, ЕИК ******* срещу отказ №20240222162330-2/28.02.2024 г. на Агенция по вписванията – Търговски регистър по заявление Б 7, вх. № 20240222162330/22.02.2024 г. за вписване на обстоятелства по Закона за мерките срещу изпирането на пари.

Жалбоподателят излага съображения, че отказа на длъжностното лице по регистрацията /ДЛР/ е постановен при нарушение на нормите на чл. 19, ал.

2 и чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ , тъй като е постановен преди изтичането на дадения от ДЛР тридневен срок за отстраняване на нередовностите на подаденото заявление. Сочи, че указанията, във връзка с които е постановен самия отказ, са неправилни, поради което неизпълнението им не обосновава отказ за вписване на сочените обстоятелства. По повод указание за представяне на документи, установяващи качеството на постоянен процесуален представител на „Т.Т.К.“, се сочи, че последният е регистриран агент, а не постоянен процесуален представител на „Н.У. Х.“ Лтд. По повод на констатацията на ДЛР за несъответствие на имената на акционера на „Н.У.

Х.“ Лтд в декларацията по чл. 63, ал. 4 ЗМИП и в удостоверението за 1 актуално състояние жалбоподателят сочи, че в случая става въпрос за едно и също лице, а именно Р.Х.. Последният е едновременно акционер в „Н.У. Х.“ Лтд и един от неговите директори. Тези обстоятелства се установяват от водените от посоченото дружество регистър на директорите и регистър на акционерите, които се представят към жалбата. Към нея жалбоподателя прилага удостоверение за пребиваване, от което също се установява, че става въпрос за едно и също лице, тъй като имената, адреса и датата на раждане съвпадат. По изложените съображения се иска отмяна на постановения отказ, като на ДЛР да бъде указано да извърши вписване на заявените обстоятелства по партидата на търговското дружество. Не се претендират разноски.

Агенцията по вписванията е подала подробен писмен отговор, в който сочи, че жалбата е неоснователна и поддържа, че атакуваният отказ е законосъобразен. Претендира разноските за производството.

Софийски градски съд, след като съобрази изложените от жалбоподателя доводи и събраните по делото доказателства, намира следното:

В случая е подадено заявление образец Б7 с вх. №20240222162330, с което е поискано да се впишат по партидата на „Н.У.“ ЕООД, ЕИК ******* обстоятелствата по Закона за мерките срещу изпиране на пари /ЗМИП/, към което е приложена съответната нотариално заверена декларация по чл. 63, ал.

4 ЗМИП и нотариално заверено съгласие на физическото лице за контакт по чл. 63, ал. 4, т. 3 ЗМИП .

Съгласно разпореждане №2374/18.03.2024 г. съдът е извършил проверка по чл. 21, т. 8 ЗТРРЮЛНЦ в електронния регистър на Нотариалната камара – ЕИС „Единство“ за въвеждането в същата система на представените към заявлението документи и съотвествието им с въведените данни, както и с разпореждане № 2500/21.03.2024 г. е задължил нотариус да представи удостоверение, от което да е видно какъв документ е вписан под съотвестния регистрационен номер, както и какви данни са въведени в базата данни в Информационната система по чл. 28б ЗННД за същия. От извършената проверка се установява, че документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б ЗННД и същите съотвестват на въведените данни за тях в системата, а именно за представените към 2 процесното заявление Б7 нотариално заверена декларация по чл. 63, ал. 4 ЗМИП с рег. № 440/22.02.2024 г. на Р.Х. – помощник – нотариус по заместване при О.О., нотариус, рег. № 109 на НК, с район на действие Балчишки РС и нотариално заверено съгласие на физическото лице за контакт с рег. № 100000/21.12.2023 г. по описа на И.П.- нотариус с рег. № 620 на НК, с район на действие РС София.

На 26.02.2024 г. длъжностното лице по регистрацията е дало указания на заявителя на основание чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ да представи удостоверение за актуално състояние на „Н.У. Х.“ Лтд, в което да е посочено, че „Т.Т.К.“ са постоянен процесуален представител на посоченото дружество, и е констатирал, че в представената декларация по чл. 63, ал. 4 ЗМИП акционер е посочен с две имена /Р.Х./, а в удостоверението за актуално състояние с три Р.Т.Х.. С рокът за изпълнението на дадените указания е до изтичане на срока по чл. 19, ал. 2 ЗТТРРЮЛНЦ.

Длъжностното лице по регистрацията е отказало вписване на заявените обстоятелства с отказ № 20240222162330-2/28.02.2024 г., който е мотивира л с неизпълнение на горните указания в дадения срок по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ.

При така установеното съдът намира от правна страна следното:

Жалбата е подадена в законоустановения срок срещу акт, подлежащ на обжалване съгласно разпоредбата на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ и от лице, което има право и интерес от обжалването, поради което същата е допустима.

Разгледана по същество, частната жалба е ОСНОВАТЕЛНА.

Регистърното производство е охранително и изисква извършване на проверка за наличието на законовите предпоставки и ако се констатира очевиден порок, следва да се постанови отказ. По подаденото заявление длъжностното лице по регистрация е длъжно да извърши проверка на обстоятелствата, предвидени в разпоредбата на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ. Съгласно т. 4 и т. 5 от същата разпоредба, длъжностното лице по регистрация е задължено да провери дали към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закона и дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи, т.е. извършва се проверка на съдържанието на представените документи, а не само на формалното им съществуване.

3

Съгласно разпоредбата на чл. 21, т. 8 ЗТРРЮЛНЦ, документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система.

Съгласно разпоредбата на чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението за вписване, заличаване или обявяване на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел не са приложени всички документи, които се изискват по закон, или когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността. Указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел, а когато е подадено заявление за регистрация на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел – на електронната страница на агенцията, не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в регистъра. В случаите, когато заявителят е посочил електронна поща, указанията се изпращат и на нея в срока по изречение второ. Заявителят може да изпълни дадените указания и да представи съответните документи чрез заявление по образец, определен с наредбата по чл. 31. Длъжностното лице постановява отказ, ако тези указания не са изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал.

2, в която пък е предвидено, че длъжностното лице по регистрацията се произнася по заявленията за вписване и за заличаване и по заявленията за обявяване на актове незабавно след изтичане на три работни дни от постъпването им в регистрите, освен ако със закон е предвидено друго.

В настоящото производство съдът извършва самостоятелна проверка за спазване на изискванията за вписване на заявените обстоятелства и обявяване на заявените актове.

Със Закона за мерките срещу изпиране на пари /ЗМИП/ се определят мерките за превенция на използването на финансовата система за целите на изпирането на пари, както и организацията и контролът по тяхното изпълнение. С него се транспонира Директива (ЕС) 2015/849 на Европейския парламент и на Съвета от 20 май 2015 година за предотвратяване използването на финансовата система за целите на изпирането на пари и 4 финансирането на тероризма. В съответствие с изискванията и целите, заложени в директивата, националният законодател е въвел изисквания /чл.

59, ал. 1, чл. 61, ал. 1 и чл. 63, ал. 1/ за идентифициране на физическите лица, действителни собственици на юридическо лице или друго правно образувание, съответно се въвежда и ред за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания на подходяща, точна и актуална информация относно такива действителни собственици, чрез вписване на информацията и данните по партидите, включително в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Съгласно разпоредбата на чл. 63, ал. 3 ЗМИП за производството, редът и сроковете за вписването на обстоятелствата относно действителните собственици се прилагат съответно Законът за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и Законът за регистър БУЛСТАТ. В чл. 63, ал. 4 ЗМИП са посочени всички обстоятелства, които подлежат на вписване, които са данни за действителните собственици, за юридическите лица или другите правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол, за физическото лице за контакт, както и за вида и обема на притежаваните от съответните лица права /чл. 63, ал. 4, т. 1 , 2, 3 и 4 ЗМИП/. Съгласно чл. 63, ал. 4, т. 5 ЗМИП на вписване в регистрите подлежат и всички промени в подлежащите на вписване обстоятелства.

Проверката, която длъжностното лице извършва, се заключава в установяване дали подадените заявление и декларация са по образец, дали съдържат съответните данни по чл. 63, ал. 4 ЗМИП , дали заявените и декларирани обстоятелства подлежат на вписване, дали към заявлението са приложени изискуемите от ЗТРРЮЛНЦ и издадената на основание чл. 31, ал.

1 от същия Наредба № 1/2007 г. документи, както и дали съществуването на заявените за вписване обстоятелства и съответствието и м със закона се установяват от представените документи.

В процесното регистърно производство е било поискано вписване на промяна във вече вписаните в търговския регистър обстоятелства по чл. 63, ал. 4, т. 1 и т. 4 ЗМИП , която промяна съгласно нормата на чл. 63, ал. 4, т. 5 ЗМИП подлежи на вписване в търговския регистър. При тълкуване на разпоредбите на чл. 61, ал. 1 ЗМИП , във връзка с чл. 63, ал. 1 ЗМИП и във връзка с § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП , в която разпоредба е дадена легална 5 дефиниция на понятието „действителен собственик“, се налага категоричният извод, че такъв може да бъде единствено и само физическо лице, което в крайна сметка притежава или контролира юридическо лице или друго правно образувание, и/или от чието име и/или за чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност, и коeто отговаря поне на едно от изброените в тази норма три условия, които са разделени според вида на юридическото лице или правното образувание, върху което се осъществява контрол. Когато едно физическо лице отговаря на предвидените в § 2 ДР на ЗМИП условия, то има качеството на „действителен собственик“ и подлежи на вписване в съответния регистър по партидата на юридическото лице, върху което упражнява контрол. А когато едно физическо лице, което е имало качеството на действителен собственик по смисъла на § 2 от ДР на ЗМИП и е вписано като такова в съответния регистър, загуби правата, чието притежание му осигуряват възможността да контролира пряко или косвено съответното юридическо лице или правно образувание, то със загубване на качеството „действителен собственик“ неговото вписване в търговския регистър следва да бъде заличено, дори когато това да не води до придобиване на такова качество по отношение на друго физическо лице, което да подлежи на вписване в търговския регистър. Следователно както заличаването на вписването на физическите лица, които са загубили качеството действителни собственици на капитала на търговското дружество, така и промяната в правата, притежавани от физическите лица, които запазват качеството си на действителни собстевници, следва да бъде вписана в търговския регистър , на основание чл. 63, ал. 4, т. 5 , вр. т. 4 ЗМИП така, както е заявена. В противен случай вписаните в регистъра обстоятелства няма да отговарят на съществуващото фактическо положение.