Решение № 3980 от 29.04.2025, Административен съд - Бургас

РЕШЕНИЕ

№ 3980

Бургас, 29.04.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд - Бургас - VII-ми състав, в съдебно заседание на осми април две хиляди двадесет и пета година в състав:

Съдия:

РУМЕН ЙОСИФОВ

При секретар СИЙКА ХАРДАЛОВА и с участието на прокурора ДАРИН ВЕЛЧЕВ ХРИСТОВ като разгледа докладваното от съдия РУМЕН ЙОСИФОВ административно дело № 20247040701883 / 2024 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във връзка с чл. 73, ал. 4 и чл. 27 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ).

Образувано е по жалба на „Водоснабдяване и канализация“ ЕАД, подадена чрез пълномощника адвокат Г. С., срещу решение от 01.10.2024г. на ръководителя на Управляващия орган на програма „Околна среда 2014-2020“ (УО на ОПОС) за определяне на финансова корекция в размер на 25 % от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране разходи по сключения договор № ЗОП-75/08.10.2021 г., с изпълнител консорциум ДЗЗД „Алфа-Вод-Про 2020“, за изпълнение на обособена позиция № 1 - „Реконструкция на ВиК мрежата на [населено място] - Запад“ от обществена поръчка с предмет: „Инженеринг за обекти: Реконструкция на ВиК мрежата на [населено място] - Запад; [жк], [населено място] и участък от деривация Камчия-С. при [населено място]“ с 4 обособени позиции.

Жалбоподателят навежда доводи за нищожност на оспорения акт поради наличие на хипотезата на чл. 177, ал. 2 АПК. Наред с това твърди, че решението е постановено в противоречие с материалноправни разпоредби и в несъответствие с целта на закона. Счита, че поради извършване на предходни проверки, за органа се е преклудирала възможността отново да извършва контрол за законосъобразността на процесната обществена поръчка, като намира, че е нарушен принципът на правната сигурност. Изразява несъгласие с констатацията на органа, че е налице допуснатото нарушение, както и възразява, че същото следва да се квалифицира като нередност по т. 14 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, приета с Постановление № 57 на Министерския съвет от 2017 г. (Наредбата за посочване на нередности). Излага подробни мотиви относно съответствието на офертата на изпълнителя с изискванията на възложителя, вкл. ФИДИК - жълта книга. Посочва още, че в утвърдената документация на обществената поръчка не фигурира указание, че липсата на някои от елементите в образеца на техническото предложение е основание за отстраняване на участника. Иска обявяване на нищожност на решението за налагане на финансова корекция или неговата отмяна. Претендира присъждане на разноски.

В последното открито съдебно заседание дружеството-жалбоподател се представлява от адвокат Н. К., преупълномощена от адвокат Г. С.. По негово искане съдът извърши съдебно-техническа експертиза. От името на дружеството адвокат К. поиска обявяване нищожност на решението или цялостната му отмяна, с присъждане на разноските по представен неколкократно нарочен списък.

Ответникът - ръководител на Управляващия орган на програма „Околна среда 2014-2020“, представя административната преписка. Изразява писмено становище чрез пълномощник - служител с юридическо образование С. З. (л. 309), за неоснователност на жалбата и пледира за отхвърлянето й. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение и прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение, заплатено от другата страна.

Административен съд Бургас в настоящия си състав, като взе предвид доводите на страните, събраните по делото доказателства (уточнява се, че документите от преписката, представени на хартиен носител ще бъдат посочвани по-нататък в изложението с номера на съответния лист от делото, а тези които не са посочени с номер на лист, се намират на представените в преписката флаш памет и CD) и съобрази закона, намира за установено следното:

Не е спорно между страни и съгласно ангажираните по делото доказателства, сключен е бил административен договор № Д-34-58/17.06.2020 г. на министъра на околната среда и водите и „Водоснабдяване и канализация“ („ВиК“) ЕАД, посочен като бенефициент, касаещ предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020г.“, по процедура чрез директно предоставяне BG16М1ОР002-1.016 „Изграждане на ВиК инфраструктура“, с рег. № на договора BG16М1ОР002-1.011-С01, за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ за проект № BG16М1ОР002-1.016-0011 „Интегриран воден проект за област Бургас“.

В изпълнение на договора, „ВиК“ ЕАД обявило и провело открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Инженеринг за обект: Реконструкция на ВиК мрежата на [населено място] - запад; [жк], [населено място] и участък от деривация Камчия-С. при [населено място] с 4 обособени позиции“, както следва: Обособена позиция 1 - Реконструкция на ВиК мрежата на [населено място] - Запад; Обособена позиция 2 - Реконструкция на главен водопровод за [жк], [населено място]; Обособена позиция 3 - Реконструкция на ВиК мрежата на [жк], [населено място]; Обособена позиция 4 - Реконструкция на участък от деривация Камчия-С. при [населено място].

Към обявлението за провеждане на обществена поръчка е утвърдена и публикувана документация за провеждане на обществената поръчка, в това число - изисквания на възложителя, инвестиционни проекти за всяка обособена позиция, методика за определяне на оценка на офертите, общи условия за провеждане на процедурата, образци от документи и указания за подготовката им, както и проект на договора.

В документацията, в т. 2.1. „Организационна схема на изпълнението на поръчката“ (л. 229) е посочено, че участниците следва да представят организационна схема на заинтересованите страни в изпълнението на поръчката, като посочат длъжностите, взаимовръзките, между изпълнител, членове на обединението, ако е приложимо, подизпълнители, ако се предвиждат, ръководителят на екипа, както и другия ключов персонал, участващ в изпълнението на дейностите, като се посочат имената и заеманите длъжности. В т. 2.1 от Предложението за изпълнение на поръчката (Техническо предложение) е въведено същото изискване (л. 102).

Съгласно раздел II. Изисквания към участниците, т. 2. Условия за допустимост на участниците (л. 117), основание за отстраняване от участие в процедурата е наличие на някое от обстоятелствата по чл. 107 ЗОП (т. 3). В раздел III. Изисквания към офертите и необходимите документи изрично е посочено, че при изготвяне на офертата всеки участник трябва да се придържа точно към обявените от възложителя условия (л. 124).

Съгласно представеното споразумение за създаване на консорциум (л. 178), ДЗЗД „АЛФА-ВОД-ПРО 2020“ е обединение с участници „Водоканалстрой“ ООД, „УСМ - Кабиле“ ЕООД, „ПроИнфра“ ООД, „Алфавил Строй“ ЕООД, „Бургаска строителна компания“ и „Технико-икономически анализ и проектиране“ ЕООД. Същото е представило предложение за изпълнение на поръчката (Техническо предложение), в което на стр. 28 от файл „Техническо предложение ДЗЗД АЛФА_ ВОД_ПРО2020_ ОП1“, са посочени само изпълнителя (обединението) и взаимовръзките между него и възложителя, звеното за управление на проекта, строителния надзор и ръководителя на екипа на обединението, без да са посочени взаимовръзките на изброените лица с членовете на обединението.

Назначената от възложителя комисия отворила, разгледала и класирала участниците в обществената поръчка, като за това съставила съответните протоколи. С решение от 04.08.2021 г. на изпълнителния директор на „ВиК“ ЕАД, на основание чл. 22, ал. 1, т. 6 ЗОП е определен изпълнителя на цитираната обществена поръчка в частта по обособена позиция № 1 - класираният на първо място участник: ДЗЗД „АЛФА- ВОД-ПРО 2020“ (л. 261). В резултат на проведената процедура е сключен договор № ЗОП-75/08.10.2021 г. с възложител -„ВиК“ ЕАД и изпълнител - ДЗЗД „АЛФА- ВОД-ПРО 2020“.

При осъществяване на последващ контрол за законосъобразност на обществената поръчка с горепосочения предмет, били констатирани нарушения и издавани решения за налагане на финансови корекции, които обаче са били отменени от съда.

Касателно настоящия случая, по повод извършена предходна проверка, до дружеството-жалбоподател е изпратено писмо за предоставяне на обяснения и възражения по регистриран сигнал за нередност № 1227 (л. 63). С решение от 05.06.2023 г. на ръководителя на УО на ОПОС, на дружеството, в качеството му на бенефициент по административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ № Д-34-58/17.06.2020 г., на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 ЗУСЕФСУ и т. 14 от Приложение № 1 към чл.2 ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, за допуснати нарушения по чл. 107, т. 2, б. „а“ ЗОП, е определена финансова корекция в размер 25% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране разходи, представляващи средства от ЕФСУ, по смисъла на чл. 1, ал. 2 ЗУСЕФСУ, по сключения договор № ЗОП-75/08.10.2021 г. с изпълнител ДЗЗД „АЛФА-ВОД-ПРО 2020“, за изпълнение на обособена позиция № 1 „Реконструкция на ВиК мрежата на [населено място] - запад“ от обществена поръчка с предмет „Инженеринг за обект: Реконструкция на ВиК мрежата на [населено място] – запад; [жк], и участък от деривация Камчия-С. при [населено място] с 4 обособени позиции“. Административният акт е оспорен по съдебен ред и с решение № 7931/26.06.2024 г., постановено по адм.д. № 2548/2024 г. по описа на Върховния административен съд (ВАС), VІІ о., е отменен.

УО на ОПОС, във връзка с мотивите на отменителното решение на ВАС, е осъществил последващ контрол по сключения договор № ЗОП-75/08.10.2021 г. с изпълнител ДЗЗД „АЛФА-ВОД-ПРО 2020“, при който е установено едно нарушение с финансов ефект: изпълнител, който не отговаря на изискванията на възложителя по обособена позиция № 1. За нарушението „ВиК“ ЕАД и е уведомено с писмо изх. № 1-016-0011-2-291/14.08.2024 г. на ръководителя на УО на ОПОС (л. 46). В писмото са направени изводи, че е налице несъответствие между представената от участника ДЗЗД „АЛФА-ВОД-ПРО 2020“ организационна схема и изискванията на възложителя за посочване на взаимовръзките между участниците в обединението, от което се обосновава заключение, че е налице основанието за отстраняване на участника по чл. 107, т. 2, б. „а“ ЗОП. Нарушението е квалифицирано като „нередност“ по смисъла на чл. 2, ал. 36 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 на Европейския парламент и на Съвета от 17 декември 2013 година за определяне на общоприложими разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и Европейския фонд за морско дело и рибарство и за определяне на общи разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд и Европейския фонд за морско дело и рибарство, и за отмяна на Регламент (ЕО) № 1083/2006 на Съвета (Регламент № 1303/2013) и чл. 70, ал. 1, т. 9 ЗУСЕФСУ. Посочено е, че нарушението представлява нередност по смисъла на т. 14 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, тъй като за изпълнител е определен участник, който не отговаря на условията в документацията, за което е предвидена финансова корекция в размер на 25 на сто от разходите по засегнатия договор за обществена поръчка. На основание чл. 73, ал. 2 ЗУСЕФСУ на „ВиК“ ЕАД е предоставена възможност да направи възражения в двуседмичен срок от уведомяването му. Писмото е получено на 14.08.2024 г., видно от положения на него входящ номер и дата.

С възражение от 28.08.2024г. (л. 50), „ВиК“ ЕАД е изразило несъгласие с твърдяното нарушение. Изложило е доводи в подкрепа на тезите си, като е заявило, че офертата на обединението отговаря на изискванията на възложителя.

На основание с чл. 70, ал. 1, т. 9 и чл. 73 ЗУСЕФСУ и във вр. с чл. 9, ал. 5 ЗУСЕФСУ и т. 14 от Приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, във връзка с осъществяване на последващ контрол за законосъобразност на обществена поръчка и сигнал за нередност № 1227 и констатирано нарушение на чл. 107, т. 2, б. „а“ ЗОП, ръководителят на УО на ОПОС издал процесното решение, с което определил финансова корекция в размер на 25 % стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014 - 2020 разходи по сключения договор № ЗОП-75/08.10.2021 г. с изпълнителя ДЗЗД „АЛФА- ВОД-ПРО 2020“. В решението е посочено, че при преглед на техническото предложение на участника - Консорциум ДЗЗД „АЛФА-ВОД-ПРО 2020“, е установено, че участникът е обединение, а в организационната схема за изпълнението на поръчката, представена в офертата е посочено само обединението и взаимовръзките между него и възложителя, звеното за управление на проекта, строителния надзор и ръководителя на екипа на обединението, като не са посочени взаимовръзките с членовете на обединението.